Kitabı oku: «Unternehmenskauf bei der GmbH», sayfa 3
12. Kapitel Unternehmenskauf in Krise und Insolvenz
A.Verfahren und Beteiligte
I.Ausgangslage
II.Beteiligte
B.Unterscheidung verschiedener Krisenszenarien
I.Krise oder Insolvenz des Zielunternehmens
1.Krise oder Insolvenz des Zielunternehmens; gesunder Verkäufer
1.1Asset Deal
1.2Share Deal
1.3Vorsätzliche sittenwidrige Schädigung durch Sanierungsmaßnahmen
1.4Sanierungsfusion
2.Krise oder Insolvenz des Verkäufers
II.Risikoprofil beim Unternehmenskauf in Krise oder Insolvenz des Verkäufers
1.Szenario 1: Verkauf des Unternehmens vor Insolvenzantragstellung des Verkäufers
1.1Allgemeines Risiko der Verkäuferinsolvenz
1.2Gesetzliche Eintritts- und Haftungstatbestände beim Asset Deal
1.3Gesetzliche Haftung des Erwerbers beim Share Deal
1.4Vernichtung des Kauf- oder Erfüllungsgeschäfts nach (Anschluss-)Insolvenz des Verkäufers: Erfüllungswahlrecht, Anfechtung
2.Szenario 2: Verkauf des Unternehmens im Eröffnungsverfahren
2.1Transaktionsstruktur: Share Deal oder Asset Deal (sog. „übertragende Sanierung“)
2.2„Starker“ vorläufiger Insolvenzverwalter
2.3„Schwacher“ vorläufiger Insolvenzverwalter
2.4Verkauf des Unternehmens durch den vorläufigen „starken“ oder vorläufigen „schwachen“ Insolvenzverwalter?
3.Szenario 3: Verkauf des Unternehmens nach Insolvenzeröffnung
3.1Unternehmenskauf nach Eröffnung des Insolvenzverfahrens und vor bzw. nach dem Berichtstermin
3.2Begrenzung von Haftungsrisiken durch Verfahrenseröffnung
3.3Unternehmenskauf und Eigenverwaltung
C.Due Diligence beim Unternehmenskauf in Krise und Insolvenz
I.Ausgangslage
1.Haftung des handelnden Geschäftsführers
2.Informationsgefälle beim Share Deal bzw. Asset Deal
II.Besonderheiten der Krisen- oder Insolvenz-Due Diligence
1.Stammkapital
2.Verbindlichkeiten gegenüber Arbeitnehmern
3.§§ 75, 76 AO; § 73 AO; § 13c UStG
4.Umwelthaftung
5.Beihilfen, Wettbewerb
D.Arbeitsrechtliche Besonderheiten beim Unternehmenskauf aus Krise und Insolvenz
I.Einleitung
II.Personalabbau in der Insolvenz
III.Kündigung von Betriebsvereinbarungen
IV.Fortgeltung eines Sanierungstarifvertrages
13. Kapitel Besonderheiten beim Unternehmenskauf mit Auslandsberührung
A.Grenzüberschreitender Unternehmenskauf
B.Anwendbares Recht
I.Vertragsstatut
II.Gesellschaftsstatut
III.Internationale Abkommen
IV.Schuldrechtliche Vereinbarungen
1.Rechtswahl
1.1Rechtswahl für einzelne Vertragsbestandteile
1.2Wahl der „Heimat“-Rechtsordnung einer Vertragspartei
1.3Wahl des Rechts eines neutralen Drittstaates
1.4Stillschweigende Rechtswahl
1.5Allgemeine Schranken
2.Anwendungsbereich des Schuldstatutes
V.Anerkennung einer Rechtswahl im Ausland – Beispiel Schweiz
C.Dingliche Abwicklung
I.Anteilsübertragung beim Share Deal
II.Übertragung von Vermögensgegenständen beim Asset Deal
III.Multi-jurisdictional Asset Deal
D.Formvorschriften
I.Art. 11 EGBGB
1.Geschäftsrecht
2.Ortsform
3.Alternative Geltung von Geschäftsrecht und Ortsform bei gesellschaftsrechtlichen Vorgängen
II.Die Auslandsbeurkundung – Beispiel Schweiz
1.Rechtslage in Deutschland vor MoMiG
2.Rechtslage in Deutschland nach MoMiG
3.Besonderheiten des schweizerischen Obligationenrechts im Besonderen
4.Fazit
III.Vertretung und Vollmachten
1.Organschaftliche Vertretungsmacht
2.Rechtsgeschäftliche Vollmachten
E.Umwandlung über die Grenzen
I.UmwG
1.Das Verfahren gem. §§ 122a ff. UmwG
2.Die Rechtsprechung des EuGH zur Niederlassungsfreiheit
II.Anwachsungsmodell
III.Die Societas Privata Europaea – SPE
F.Insolvenzrecht bei internationalen Transaktionen
I.Überlegungen aus Sicht des deutschen Rechts
II.Insolvenzrechtliche Überlegungen am Beispiel der Schweiz
G.Arbeitsrecht bei internationalen Transaktionen
I.Arbeitsrechtliche Spezifika aus der Sicht des deutschen Rechts
II.Betriebsübergang in der Schweiz
1.Allgemeines
2.Rechtsfolgen des Betriebsüberganges
3.Pensionskassen-Wechsel im Besonderen
Anhang
1.Maklervertrag
2.Rechtsberatungsvertrag nebst Honorarvereinbarung
3.Steuerberatungsvertrag
4.Geheimhaltungsvereinbarung
5. Letter of Intent
6.Non Reliance Letter
7.Break-Up Fee
8.Material Adverse Change-Klausel („MAC-Klausel“)
9.Vertragliche Festlegung von Kaufgegenstand und Veräußerungsverpflichtung
10.Zustimmungen und behördliche Erlaubnisse
11.Allgemeines Wettbewerbsverbot
12.Punktuelles Wettbewerbsverbot
13.Vertragsstraferegelung
14.Schiedsgutachtenklausel
15.Schiedsklausel mit vorausgehender Mediation („Med-Arb“)
16.Schlussbestimmungen
17.Vertragliche Festlegung des Kaufpreises
18.Übergangsstichtag und Eigentumsübertragung beim Asset Deal
19.Übergangsstichtag und Gewinnbezugsrecht beim Share Deal
20.Formulierungsbeispiel Nachweis Kaufpreiszahlung beim Notar
21.Formulierungsbeispiel Einreichung der Gesellschafterliste gem. § 40 Abs. 2 GmbHG
22.Stillhalteabkommen
23.Verzichtsvereinbarung mit Besserungsschein
Stichwortverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis
| a.A. | anderer Ansicht |
| a.a.O. | am angegebenen Ort |
| Abb. | Abbildung |
| ABlEG | Amtsblatt der Europäischen Gemeinschaft |
| ABlEU | Amtsblatt der Europäischen Union |
| abl. | ablehnend |
| Abs. | Absatz |
| AcP | Archiv für die civilistische Praxis |
| AEUV | Vertrag über die Arbeitsweise der Europäischen Union |
| a.E. | am Ende |
| a.F. | alte Fassung |
| AfA | Absetzung für Abnutzung |
| AG | Die Aktiengesellschaft, Aktiengesellschaft |
| AktG | Aktiengesetz |
| Alt. | Alternative |
| amtl. | amtlich |
| Anh. | Anhang |
| Anm. | Anmerkung |
| AnwBl | Deutsches Anwaltsblatt |
| AO | Abgabenordnung |
| Art. | Artikel |
| AStG | Außensteuergesetz |
| Aufl. | Auflage |
| ausf. | ausführlich |
| AuslG | Ausländergesetz |
| AWD | Außenwirtschaftsdienst |
| AWG | Außenwirtschaftsgesetz |
| Az. | Aktenzeichen |
| BaFin | Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht |
| BAG | Bundesarbeitsgericht |
| BB | Betriebs-Berater |
| BBodSchG | Bundesboden-Schutzgesetz |
| Bd. | Band |
| BDSG | Bundesdatenschutzgesetz |
| Begr. | Begründung |
| betr. | betreffend |
| BewG | Bewertungsgesetz |
| BeWP | Bewertungspraktiker |
| BFH | Bundesfinanzhof |
| BFuP | Betriebswirtschaftliche Forschung und Praxis |
| BGB | Bürgerliches Gesetzbuch |
| BGBl | Bundesgesetzblatt |
| BGE | Entscheidungen des Schweizerischen Bundesgerichts |
| BGH | Bundesgerichtshof |
| BGHZ/St | Entscheidungen des Bundesgerichtshofs in Zivilsachen/Strafsachen |
| BilMoG | Bilanzrechtsmodernisierungsgesetz |
| BlPMZ | Blatt für Patent-, Muster- und Zeichenwesen |
| BKartA | Bundeskartellamt |
| BMF | Bundesministerium der Finanzen |
| BNotO | Bundesnotarordnung |
| BRAO | Bundesrechtsanwaltsordnung |
| BR-Drucks. | Bundesratsdrucksache |
| Bsp. | Beispiel |
| bspw. | beispielsweise |
| BStBl | Bundessteuerblatt |
| BT-Drucks. | Bundestagsdrucksache |
| Buchst. | Buchstabe |
| BVerfG | Bundesverfassungsgericht |
| BVerfGE | Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts |
| bzgl. | bezüglich |
| bzw. | beziehungsweise |
| ca. | circa |
| CAPM | Capital Asset Pricing Model |
| CCZ | Corporate Compliance Zeitschrift |
| CEO | Chief Executive Officer |
| c.i.c. | culpa in contrahendo |
| CR | Computer und Recht; Corporate Responsibility |
| DAX | Deutscher Aktienindex |
| DB | Der Betrieb |
| DCGK | Deutscher Corporate Governance Kodex |
| DepotG | Depotgesetz |
| ders. | derselbe |
| d.h. | das heißt |
| dies. | dieselbe/n |
| Diss. | Dissertation |
| DNotI | Deutsches Notarinstitut |
| DNotZ | Deutsche Notarzeitschrift |
| DrittelbG | Drittelbeteiligungsgesetz |
| DSG | Datenschutzgesetz |
| DSGVO | Datenschutz-Grundverordnung |
| DStR | Deutsches Steuerrecht |
| DStZ | Deutsche Steuer-Zeitung |
| ebd. | ebenda |
| EBITDA | earnings before interest, tax, depreciation and amortization |
| EBRG | Europäisches Betriebsräte-Gesetz |
| EG | Europäische Gemeinschaft, Einführungsgesetz |
| EGBGB | Einführungsgesetz zum Bürgerlichen Gesetzbuch |
| Einl. | Einleitung |
| entspr. | entsprechend |
| ErbStG | Erbschaftsteuergesetz |
| ErfK | Erfurter Kommentar |
| EStG | Einkommensteuergesetz |
| EStR | Einkommensteuer-Richtlinien |
| etc. | et cetera |
| EU | Europäische Union |
| EuGH | Europäischer Gerichtshof |
| EWiR | Entscheidungen zum Wirtschaftsrecht |
| EWS | Europäisches Wirtschafts- und Steuerrecht |
| f. | folgende |
| FAZ | Frankfurter Allgemeine Zeitung |
| FB | Finanzbetrieb |
| ff. | fortfolgende |
| FKVO | Fusionskontrollverordnung |
| Fn. | Fußnote |
| FS | Festschrift |
| GbR | Gesellschaft bürgerlichen Rechts |
| GebrMG | Gebrauchsmustergesetz |
| gem. | gemäß |
| GenG | Genossenschaftsgesetz |
| GeschmMG | Geschmacksmustergesetz |
| GewO | Gewerbeordnung |
| GG | Grundgesetz |
| ggf. | gegebenenfalls |
| GK-BetrVG | Gemeinschaftskommentar zum Betriebsverfassungsgesetz |
| GmbH | Gesellschaft mit beschränkter Haftung |
| GmbHG | Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter Haftung |
| GmbHR | GmbH-Rundschau |
| grds. | grundsätzlich |
| GRUR | Gewerblicher Rechtsschutz und Urheberrecht |
| GSG | Gerätesicherheitsgesetz |
| GU | Gemeinschaftsunternehmen |
| GVG | Gerichtsverfassungsgesetz |
| GVO | Gruppenfreistellungsverordnung, Grundstückverkehrsordnung |
| GWB | Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen |
| GwBekErgG | Geldwäschebekämpfungsergänzungsgesetz |
| GwG | Geldwäschebekämpfungsgesetz, Geldwäschereigesetz |
| GWR | Gesellschafts- und Wirtschaftsrecht |
| Hdb. | Handbuch |
| HGB | Handelsgesetzbuch |
| h.M. | herrschende/r Meinung |
| Hrsg. | Herausgeber |
| HS | Halbsatz |
| i.d.F. | in der Fassung |
| i.d.R. | in der Regel |
| IdW | Institut der Wirtschaftsprüfer |
| InsO | Insolvenzordnung |
| InvG | Investmentgesetz |
| IPRax | Praxis des internationalen Privat- und Verfahrensrechts |
| i.S.d. | im Sinne der/des |
| i.S.v. | im Sinne von |
| i.Ü. | im Übrigen |
| i.V.m. | in Verbindung mit |
| JuS | Juristische Schulung |
| JZ | Juristenzeitung |
| Kap. | Kapitel |
| KartG | Kartellgesetz |
| KartVO | Europäische Kartellverordnung |
| KG | Kommanditgesellschaft |
| KGaA | Kommanditgesellschaft auf Aktien |
| KK | Karlsruher Kommentar |
| Komm. | Kommentar; Kommentierung |
| KSchG | Kündigungsschutzgesetz |
| KSI | Krisen-, Sanierungs- und Insolvenzberatung |
| KStG | Körperschaftsteuergesetz |
| KStR | Körperschaftsteuer-Richtlinien |
| KWG | Gesetz über das Kreditwesen |
| LAG | Landesarbeitsgericht |
| LG | Landgericht |
| lit. | litera |
| Lit. | Literatur |
| MarkenG | Gesetz über den Schutz von Marken und sonstigen Kennzeichen |
| MBO | Management-Buy-Out |
| Mio. | Million |
| MitbestG | Mitbestimmungsgesetz |
| MMR | MultiMedia und Recht |
| m.N. | mit Nachweisen |
| MoMiG | Gesetz zur Modernisierung des GmbH-Rechts und zur Bekämpfung von Missbräuchen |
| MPG | Gesetz über Medizinprodukte |
| Mrd. | Milliarde |
| MünchHdb. ArbR | Münchener Handbuch Arbeitsrecht |
| MünchHdb. GesR | Münchener Handbuch des Gesellschaftsrechts |
| MünchKomm | Münchner Kommentar |
| m.w.N. | mit weiteren Nachweisen |
| n.F. | neue Fassung |
| NJOZ | Neue Juristische Online-Zeitschrift |
| NJW | Neue Juristische Wochenschrift |
| NJW-RR | NJW Rechtsprechungsreport Zivilrecht |
| NotBZ | Zeitschrift für notarielle Beratungs- und Beurkundungspraxis |
| Nr. | Nummer |
| NVwZ | Neue Zeitschrift für Verwaltungsrecht |
| NZA | Neue Zeitschrift für Arbeitsrecht |
| NZG | Neue Zeitschrift für Gesellschaftsrecht |
| NZI | Neue Zeitschrift für Insolvenz und Sanierung |
| NZM | Neue Zeitschrift für Mietrecht |
| o.a. | oben angegeben/e |
| o.Ä. | oder Ähnliche/s |
| o.g. | oben genannt/e |
| OHG | offene Handelsgesellschaft |
| OLG | Oberlandesgericht |
| OR | Obligationenrecht |
| OS | Orientierungssatz |
| OWiG | Gesetz über Ordnungswidrigkeiten |
| PatG | Patentgesetz |
| Pkt. | Punkt |
| ProdHaftG | Gesetz über die Haftung für fehlerhafte Produkte |
| Prot. | Protokoll |
| RabelsZ | Rabels Zeitschrift für ausländisches und internationales Privatrecht |
| RegE | Regierungsentwurf |
| RGZ | Entscheidungen des Reichsgerichts in Zivilsachen |
| RIW | Recht der internationalen Wirtschaft |
| Rn. | Randnummer |
| Rs. | Rechtssache |
| Rspr. | Rechtsprechung |
| RStBl | Reichssteuerblatt |
| S., s. | Satz, Seite, siehe |
| SIEC | Significant Impediment of Effective Competition |
| SigG | Signaturgesetz |
| SLC | Substantial Lessening of Competition |
| Slg. | Sammlung |
| s.o. | siehe oben |
| sog. | sogenannte |
| StGB | Strafgesetzbuch |
| str. | streitig |
| StuW | Steuer und Wirtschaft |
| s.u. | siehe unten |
| Tab. | Tabelle |
| TVG | Tarifvertragsgesetz |
| Tz. | Textziffer |
| TzBfG | Teilzeit- und Befristungsgesetz |
| u.a. | unter anderem, und andere |
| UA | Unterabschnitt |
| u.Ä. | und Ähnliche/s |
| u.E. | unseres Erachtens |
| UG | Unternehmergesellschaft |
| UmwG | Umwandlungsgesetz |
| UNCITRAL | United Nations Commission on International Trade Law |
| Unterabs. | Unterabsatz |
| UrhG | Urhebergesetz |
| UStG | Umsatzsteuergesetz |
| UStR | Umsatzsteuerrichtlinien |
| usw. | und so weiter |
| u.U. | unter Umständen |
| UWG | Gesetz gegen den unlauteren Wettbewerb |
| v. | von, vom |
| VAG | Versicherungsaufsichtsgesetz |
| Var. | Variante |
| VersR | Versicherungsrecht |
| vGA | verdeckte Gewinnausschüttung |
| vgl. | vergleiche |
| VGR | Tagungsband der wissenschaftlichen Vereinigung für Unternehmens- und Gesellschaftsrecht |
| VO | Verordnung |
| Vorb. | Vorbemerkung |
| vs. | versus |
| WACC | Weighted Average Cost of Capital |
| WiB | Wirtschaftliche Beratung |
| WM | Wertpapiermitteilungen |
| WPg | Die Wirtschaftsprüfung |
| WRP | Wettbewerb in Recht und Praxis |
| WuW | Wirtschaft und Wettbewerb |
| z.B. | zum Beispiel |
| ZCG | Zeitschrift für Corporate Governance |
| ZfIR | Zeitschrift für Immobilienrecht |
| ZGR | Zeitschrift für Unternehmens- und Gesellschaftsrecht |
| ZGS | Zeitschrift für das gesamte Schuldrecht |
| ZHR | Zeitschrift für das gesamte Handelsrecht |
| Ziff. | Ziffer |
| ZIP | Zeitschrift für Wirtschaftsrecht |
| ZöR | Zeitschrift für öffentliches Recht |
| ZPO | Zivilprozessordnung |
| ZRP | Zeitschrift für Rechtspolitik |
