Kitabı oku: «Снять ипотеку? Не платить кредит! Не вижу препятствий», sayfa 2

Yazı tipi:

Руководствуясь ст. 6.1 ГПК РФ,

ПРОШУ:

Ускорить рассмотрение моей частной жалобы на определение судьи (Ф.И.О.) от «…»….20…, для чего установить судье следующие сроки совершения процессуальных действий:

-установление времени для предоставления возражений на жалобу – до «…»…20…;

-направление дела с жалобой в областной суд – до «…»….20…

Заявитель подпись дата

По итогам рассмотрения данного заявления председатель суда (опять-таки, вывод из практики) чаще всего выносит определение об отказе в ускорении рассмотрения дела (поскольку изучает Ваше заявление сам судья, на которого Вы жалуетесь), но факт нарушения сроков принимается судьей во внимание, и игнорировать его процессуальной возможности нет – так или иначе, процессуальные действия начнут совершаться более интенсивно.

Итак, вернемся к обжалованию определения об обеспечении иска. Даже если Вам отказали в удовлетворении поданной частной жалобы, Вы вправе в течение следующих шести месяцев обжаловать то же определение в порядке кассационного производства. Совершение данного процессуального действия также влечет истребование дела для изучения судьей областного суда, что также позволяет заинтересованному в этом ответчику выиграть время.

Для этого необходимо составить кассационную жалобу, которую представит непосредственно в областной суд с копиями по числу лиц, участвующих в деле. Также к жалобе прилагаются заверенные соответствующим судом копии судебных постановлений, принятых по делу (копии с синими печатями самого определения об обеспечении иска и апелляционного определения по Вашей частной жалобе). Обратиться с такой жалобой возможно только после прохождения процедуры апелляционного обжалования, о которой мы говорили выше.

Приняв жалобу, судья областного суда изучает ее, в том числе истребует из суда первой инстанции само дело. По итогам, в среднем, 1-2-месячного изучения судья выносит одно из следующих определений:

1) об отказе в передаче кассационных жалобы, представления для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, если отсутствуют основания для пересмотра судебных постановлений в кассационном порядке. При этом кассационные жалоба, представление, а также копии обжалуемых судебных постановлений остаются в суде кассационной инстанции;

2) о передаче кассационных жалобы, представления с делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

О конкретных особенностях рассмотрения дела судом кассационной инстанции мы будем говорить ниже в данной главе. Пока остановимся лишь на том, что, следуя общей, сформировавшейся в РФ практике защиты интересов банков в спорах подобного рода, судья чаще всего выносит определение об отказе в передаче дела в президиум суда кассационной инстанции, чем заканчивается процедура обжалования определения о принятии обеспечительных мер (конечно, есть еще процедура обжалования в Верховном Суде РФ, но она не влечет значительных временных затрат, препятствующих рассмотрению дела по существу, а потому останавливаться на ней в рамках данной главы смысла нет). Но, повторюсь, главная задача подателя жалоб на данной стадии гражданского судопроизводства – добиться существенного затягивания времени рассмотрения дела судом первой инстанции. И эта задача со стопроцентным успехом выполняется путем совершения рекомендуемых автором действий.

Образец 5.

В Президиум Челябинского областного суда

ЗАЯВИТЕЛЬ ЖАЛОБЫ (ответчик по иску):

ФИО и адрес

ЗАИНТЕРЕСОВАННОЕ ЛИЦО (истец по первоначальному иску):

Наименование и адрес банка

КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА

на определение *** районного суда г. Челябинска от «…»….. 20…., апелляционное определение Челябинского областного суда от «…»….20…

Определением *** районного суда г. Челябинска от «…»…. 20… (судья – ФИО) приняты меры по обеспечению иска банка «…» ко мне о взыскании задолженности по кредитному договору и обращении взыскания на заложенное имущество в виде наложения ареста на данное имущество.

Апелляционным определением Челябинского областного суда от «…»…20… (председательствующий – ФИО, судьи – ФИО1, ФИО2) определение оставлено без изменения.

С данными судебными актами не согласен, считаю их вынесенными с существенными нарушениями норм процессуального закона и подлежащими отмене.

Согласно пункту 9 Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер» При применении обеспечительных мер арбитражный суд исходит из того, что в соответствии с частью 2 статьи 90 АПК РФ обеспечительные меры допускаются на любой стадии процесса в случае наличия одного из следующих оснований: 1) если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе если исполнение судебного акта предполагается за пределами Российской Федерации; 2) в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Затруднительный характер исполнения судебного акта либо невозможность его исполнения могут быть связаны с отсутствием имущества у должника, действиями, предпринимаемыми для уменьшения объема имущества.

В целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю обеспечительные меры могут быть направлены на сохранение существующего состояния отношений (status quo) между сторонами.

Учитывая, что обеспечительные меры применяются при условии обоснованности, арбитражный суд признает заявление стороны о применении обеспечительных мер обоснованным, если имеются доказательства, подтверждающие наличие хотя бы одного из оснований, предусмотренных частью 2 статьи 90 АПК РФ. Арбитражный суд вправе применить обеспечительные меры при наличии обоих оснований, указанных в части 2 статьи 90 АПК РФ, если заявителем представлены доказательства их обоснованности.

Возможность применения данного акта судами общей юрисдикции вытекает из части 1 статьи 3 ФКЗ РФ от 04.06.2014 № 8-ФКЗ, согласно которой Разъяснения по вопросам судебной практики применения законов и иных нормативных правовых актов арбитражными судами, данные Пленумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, сохраняют свою силу до принятия соответствующих решений Пленумом Верховного Суда Российской Федерации.

В нарушение указанной нормы банком к заявлению в порядке статьи 140 ГПК РФ не приложено доказательств, свидетельствующих о том, что существует реальная угроза неисполнения судебного акта по делу, в том числе, с достоверностью свидетельствующих о совершении мной действий, направленных на уменьшение имущества. Более того, статья 353 ГК РФ прямо предусматривает, что сделки с заложенным имуществом не влекут прекращения залога, а потому даже в случае его отчуждения права истца никак не будут затронуты. Данное обстоятельство вытекает из закона, а потому является общеизвестным и применительно к ч. 1 ст. 61 ГПК РФ не подлежит повторному доказыванию.

Изложенное свидетельствует о необходимости отмены принятых по заявлению банка судебных постановлений.

Руководствуясь ст. 378 ГПК РФ,

ПРОШУ СУД:

Определение *** районного суда г. Челябинска от «…»…. 20… (судья – ФИО) и апелляционное определение Челябинского областного суда от «…»…20… (председательствующий – ФИО, судьи – ФИО1, ФИО2) отменить. Вопрос направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Приложение: копия жалобы по числу участников процесса, копии заверенных судом судебных определений.

Податель жалобы подпись дата

Автор сразу оговорится, что у читателя не должно формироваться мнение о явной безнадежности любого спора с банковской системой, несмотря на частое повторение автором словосочетания «пишите, но Вам откажут». Отнюдь, ниже автор раскроет целый ряд секретов профессионального мастерства, при умелом использовании которых суд встанет на сторону заемщика, а не банка. Просто по делам об обращении взыскания на заложенное имущество суды стараются придерживаться правовых позиций кредиторов. Обойти эти ограничения возможно, если осуществить действия по выводу заложенного имущества до принудительного исполнения решения об обращении взыскания на предмет залога – тогда последнее окажется неисполнимым. Но об этом ниже. Пока продолжим повествование о том, как оттянуть наступление указанного момента.

2.3. Подготовка дела к судебному разбирательству

Данная стадия является достаточно широкой как по продолжительности, так и по совершаемым на данном этапе процессуальным действиям. Основная часть ходатайств заявляется именно на этом этапе. Однако, это не означает, что вы лишены права заявить их в судебном заседании. Напротив, именно к этому автор и призывает всех своих клиентов, поскольку отложение дела слушанием на подготовительном этапе разбирательства презюмируется – в предварительном судебном заседании судья решение не принимает, а потому он обязан назначить рассмотрение дела по существу в отдельном заседании. А вот в самом заседании также имеется подготовительная стадия, в ходе которой возможно заявление ходатайств; которая, естественно, предшествует началу рассмотрения. И важно в ходе данной части процесса заявить ходатайство, которое гарантированно обеспечит отложение слушания дела. Ниже я буду приводить примеры подобных ходатайств, прерываясь на комментарии, касающиеся их правовой природы.

Образец 6.

В*** районный суд г. Челябинска

ИСТЕЦ:

Наименование и адрес банка

ОТВЕТЧИК:

ФИО и адрес

Судья – ФИО

Слушание «…»……20…..

ХОДАТАЙСТВО

о привлечении к участию в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, и отложении дела слушанием.

Иск заявлен о взыскании задолженности по кредитному договору и обращении взыскания на заложенное имущество. В случае удовлетворения иска в отношении заложенного недвижимого имущества в ЕГРП должна появиться запись о начале процедуры обращения на него взыскания. Ведение данного реестра нормами ФЗ РФ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21.07.1997 № 122-ФЗ, Положения о Федеральной службе государственной регистрации, кадастра и картографии отнесено к компетенции Росреестра. Следовательно, решением суда на данную службу будут возложены определенные обязанности.

В соответствии со ст. 43 ГПК РФ Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судом первой инстанции судебного постановления по делу, если оно может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству лиц, участвующих в деле, или по инициативе суда. Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, пользуются процессуальными правами и несут процессуальные обязанности стороны, за исключением права на изменение основания или предмета иска, увеличение или уменьшение размера исковых требований, отказ от иска, признание иска или заключение мирового соглашения, а также на предъявление встречного иска и требование принудительного исполнения решения суда.

О вступлении в дело третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, выносится определение суда.

При вступлении в процесс третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, рассмотрение дела в суде производится с самого начала.

Руководствуясь ст. 166 ГПК РФ,

ПРОШУ СУД:

Привлечь к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора Управление Росреестра по Челябинской области (454048 г. Челябинск, ул. Елькина, 85). Дело слушанием отложить.

Ответчик подпись дата

Что под этим понимать?

С научной точки зрения, третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора – есть лицо со стороны истца или ответчика, в отношении которого решение суда может косвенно затронуть вопрос о его правах и обязанностях. С практической точки зрения, они не имеют никаких прав, кроме как ни к чему не обязывающим образом высказаться по существу исковых требований; и, если угодно, самый смысл их привлечения к участию в деле только и состоит, что в отложении судебного разбирательства на данном этапе. Также про третьих лиц мы еще вспомним чуть позже, на этапе обжалования судебных решений. И потому автор считает целесообразным привести для читателей еще несколько оснований (облеченных в форму процессуального документа) к привлечению третьих лиц – чтобы в дальнейшем расширить потенциальному заемщику шансы отсрочить вступление в законную силу «невыгодного» решения путем принесения жалоб на него третьими лицами, имеющими на то все права. Так что с этого места читайте внимательно.

Образец 7.

В*** районный суд г. Челябинска

ИСТЕЦ:

Наименование и адрес банка

ОТВЕТЧИК:

ФИО и адрес

Судья – ФИО

Слушание «…»……20…..

ХОДАТАЙСТВО

Иск заявлен о взыскании задолженности по кредитному договору и обращении взыскания на заложенное имущество. Спорное имущество на сегодняшний день обременено правом аренды, а потому в силу прямого указания закона его арендатор подлежит привлечению к участию в деле.

Согласно части 3 статьи 53 Федеральный закон от 16.07.1998 N 102-ФЗ (ред. от 05.10.2015) "Об ипотеке (залоге недвижимости)" Лица, имеющие основанное на законе или договоре право пользования заложенным имуществом (арендаторы, наниматели, члены семьи собственника жилого помещения и другие лица) или вещное право на это имущество (сервитут, право пожизненного пользования и другие права), вправе участвовать в рассмотрении дела об обращении взыскания на заложенное имущество.

Руководствуясь ст. 166 ГПК РФ,

ПРОШУ СУД:

Привлечь к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора арендатора спорного имущества – (ФИО или наименование и адрес). Дело слушанием отложить.

Приложение: копия договора аренды.

Ответчик подпись дата

Образец 8.

В*** районный суд г. Челябинска

ИСТЕЦ:

Наименование и адрес банка

ОТВЕТЧИК:

ФИО и адрес

Судья – ФИО

Слушание «…»……20…..

ХОДАТАЙСТВО

Иск заявлен о взыскании задолженности по кредитному договору и обращении взыскания на заложенное имущество. В спорном помещении вместе со мной проживают члены моей семьи, а потому в силу прямого указания закона они подлежат привлечению к участию в деле.

Руководствуясь ст. 166 ГПК РФ,

ПРОШУ СУД:

Привлечь к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора лиц, проживающих в спорной квартире:

-ФИО, адрес;

-ФИО, адрес.

Дело слушанием отложить.

Приложение: копия домовой книги.

Ответчик подпись дата

Еще одним отличным основанием для отложения дела слушанием является истребование доказательств- то есть получение тех или иных документов по делу посредством судебного запроса в случаях, когда их получение участником процесса самостоятельно затруднительно или невозможно. Автор не случайно использует термин «отличное основание», поскольку оно относится к обязательным условиям отложения разбирательства дела – судья не может, да и не станет отказывать в ходатайстве по формальным основаниям в тех случаях, когда на кону стоит полнота и всесторонность судебного разбирательства. Последнее словосочетание оказывает на судей поистине магнетическое воздействие, и, если Вы будете аккуратно использовать его в ходе судебных процедур, то достижение Ваших процессуальных целей значительно облегчится.

А теперь перейдем от теоретических советов к практическим.

Образец 9.

В*** районный суд г. Челябинска

ИСТЕЦ:

Наименование и адрес банка

ОТВЕТЧИК:

ФИО и адрес

Судья – ФИО

Слушание «…»……20…..

ХОДАТАЙСТВО

об истребовании доказательств и отложении дела слушанием.

Иск заявлен о взыскании задолженности по кредитному договору и обращении взыскания на заложенное имущество.

Пунктом 32 Постановления Пленума ВС РФ от 29.04.2010 № 10 установлено юридически значимое обстоятельство, подлежащее обязательному выяснению по всем спорам о судьбе недвижимого имущества – это наличие в натуре в собственности ответчика именно того имущества, которое является предметом спора.

Нормами статьи 554 ГК РФ установлены правила идентификации объектов недвижимости и перечень показателей, по которым эта идентификация возможна (адрес, площадь, местонахождение объекта относительно других объектов и т.д.), которые согласно статьи 7 Федерального закона от 24.07.2007 N 221-ФЗ "О государственном кадастре недвижимости" содержатся в данном кадастре.

Следовательно, для установления соответствия идентификационных признаков квартиры, находящейся в собственности ответчика, идентификационным признакам квартиры, являющейся предметом договора залога, сведения ГКН подлежат истребованию и приобщению к материалам дела в целях его наиболее полного и объективного рассмотрения.

В соответствии с ч. 2 ст. 57 ГПК РФ В ходатайстве об истребовании доказательства должно быть обозначено доказательство, а также указано, какие обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения и разрешения дела, могут быть подтверждены или опровергнуты этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место нахождения доказательства. Суд выдает стороне запрос для получения доказательства или запрашивает доказательство непосредственно. Лицо, у которого находится истребуемое судом доказательство, направляет его в суд или передает на руки лицу, имеющему соответствующий запрос, для представления в суд.

В соответствии с пп. 9 ч. 1 ст. 150 ГПК РФ При подготовке дела к судебному разбирательству судья: по ходатайству сторон, других лиц, участвующих в деле, их представителей истребует от организаций или граждан доказательства, которые стороны или их представители не могут получить самостоятельно.

Руководствуясь ст. 57, 166 ГПК РФ,

ПРОШУ СУД:

Истребовать от Филиала по Челябинской области ФГБУ ФКП Росреестра (адрес) кадастровую выписку в отношении квартиры, расположенной по адресу ***. Дело слушанием отложить.

Ответчик подпись дата

Автор обращает внимание читателей на то, что материальные основания совершения тех или иных процессуальных действий автором написаны в образцах документов не произвольно, а исходя из многолетней практики юриста и автора научной литературы. Из этого следует, что данные основания могут быть смело использованы читателями при отстаивании своих интересов в любом суде при рассмотрении данной категории споров. А потому продолжим делиться основаниями для истребования доказательств с целью отложения дела слушанием ибо, повторюсь, полнота судебного разбирательства относится к приоритетам любого судьи, отступить от которых его ничто не заставит.

Образец 10.

В*** районный суд г. Челябинска

ИСТЕЦ:

Наименование и адрес банка

ОТВЕТЧИК:

ФИО и адрес

Судья – ФИО

Слушание «…»……20…..

ХОДАТАЙСТВО

об истребовании доказательств и отложении дела слушанием.

Статьи 348-350 ГК РФ предусматривают обязательность указания в решении суда начальной продажной цены заложенного имущества, которая определяется исходя из его рыночной стоимости на момент вынесения решения. Статья 56 ГПК РФ обязывают лиц, участвующих в деле, представить доказательства тех обстоятельств, на которые они ссылаются.

В нарушение указанных норм закона истцом не представлено доказательств актуальности указанной в иске начальной продажной цены спорного имущества, что применительно к ст. 57 ГПК РФ дает основание истребовать от истца данные документы.

Руководствуясь ст. 57, 166 ГПК РФ,

ПРОШУ СУД:

Истребовать от истца отчет о рыночной оценке заложенного имущества. Дело слушанием отложить.

Ответчик подпись дата

Образец 11.

В*** районный суд г. Челябинска

ИСТЕЦ:

Наименование и адрес банка

ОТВЕТЧИК:

ФИО и адрес

Судья – ФИО

Слушание «…»……20…..

ХОДАТАЙСТВО

об истребовании доказательств и отложении дела слушанием.

Исковые требования основаны на договоре залога, который в силу статьи 11 Закона об ипотеке подлежал государственной регистрации на момент его заключения. При этом доказательством существования такого права (права залога) одна только выписка из ЕГРП служить не может, поскольку из нее невозможно установить основания его возникновения. Данные основания можно установить исключительно путем исследования дела правоустанавливающих документов, содержащего обязательные экземпляры таких документов и потому подлежащего истребованию от регистрирующего органа.

Руководствуясь ст. 57, 166 ГПК РФ,

ПРОШУ СУД:

Истребовать от Управления Росреестра по Челябинской области (454048, г. Челябинск, ул. Елькина, 85) дело правоустанавливающих документов в отношении квартиры, расположенной по адресу ***. Дело слушанием отложить.

Ответчик подпись дата

2.4. Назначение экспертизы

При рассмотрении данной категории дел проведение экспертизы – практически обязательное процессуальное действие. Это происходит оттого, что сторонам практически никогда не удается достичь консенсуса по вопросу стоимости заложенного имущества. Но не только. Бывает, что оспариванию в рамках данных исков подвергаются подписи на договорах, существенные признаки спорного имущества и т.д. При этом сама по себе экспертиза – явление очень процессуально затратное по времени, и потому ее проведение позволяет с наибольшим КПД достичь изначально поставленной нами цели, и затянуть время судопроизводства. Одной из причин этого является практически всегда сопутствующее экспертизе приостановление производства по делу.

Целью настоящего подраздела является обучение читателя основам составления соответствующих ходатайств, ведь они имеют по сравнению со своими аналогами ряд существенных особенностей. Так, они должны содержать сведения о кандидатурах экспертов и экспертных учреждений, которым поручается производство экспертизы; вид подлежащей назначению экспертизы; срок ее проведения; предложения по распределению расходов по ее проведению; круг вопросов, подлежащих постановке перед экспертом; перечень материалов, подлежащих предоставлению эксперту для проведения исследования и так далее. При этом данные сведения должны указываться в строго предусмотренной законом последовательности.

Вот например самая простая и часто встречающаяся по такой категории дел оценочная экспертиза. Как правильно попросить суд о ее назначении – расскажу ниже.

Образец 12.

В*** районный суд г. Челябинска

ИСТЕЦ:

Наименование и адрес банка

ОТВЕТЧИК:

ФИО и адрес

Судья – ФИО

Слушание «…»……20…..

ХОДАТАЙСТВО

о назначении экспертизы и приостановлении производства по делу.

Иск заявлен о взыскании задолженности по кредитному договору и обращении взыскания на заложенное имущество. Применительно к ст. 350 ГК РФ юридически значимым обстоятельством является стоимость заложенного имущества, для установления которой требуются специальные познания.

Согласно ст. 79 ГПК РФ При возникновении в процессе рассмотрения дела вопросов, требующих специальных знаний в различных областях науки, техники, искусства, ремесла, суд назначает экспертизу. Проведение экспертизы может быть поручено судебно-экспертному учреждению, конкретному эксперту или нескольким экспертам.

Каждая из сторон и другие лица, участвующие в деле, вправе представить суду вопросы, подлежащие разрешению при проведении экспертизы. Окончательный круг вопросов, по которым требуется заключение эксперта, определяется судом. Отклонение предложенных вопросов суд обязан мотивировать.

Стороны, другие лица, участвующие в деле, имеют право просить суд назначить проведение экспертизы в конкретном судебно-экспертном учреждении или поручить ее конкретному эксперту; заявлять отвод эксперту; формулировать вопросы для эксперта; знакомиться с определением суда о назначении экспертизы и со сформулированными в нем вопросами; знакомиться с заключением эксперта; ходатайствовать перед судом о назначении повторной, дополнительной, комплексной или комиссионной экспертизы.

При уклонении стороны от участия в экспертизе, непредставлении экспертам необходимых материалов и документов для исследования и в иных случаях, если по обстоятельствам дела и без участия этой стороны экспертизу провести невозможно, суд в зависимости от того, какая сторона уклоняется от экспертизы, а также какое для нее она имеет значение, вправе признать факт, для выяснения которого экспертиза была назначена, установленным или опровергнутым.

Поскольку соответствующее ходатайство заявлено мной, то на мой счет должны быть отнесены расходы по проведению экспертизы. Проведению она подлежит в *** (наименование и адрес экспертного учреждения), которое, согласно сведениям на сайте Челябинского областного суда, вправе осуществлять такие исследования.

Руководствуясь ст. 79, 166 ГПК РФ,

ПРОШУ СУД:

1.Назначить по делу судебно-стоимостную экспертизу оценки стоимости квартиры по адресу ***.

2.Проведение экспертизы поручить экспертам (наименование учреждения), которых предупредить об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения по ст. 307 УК РФ.

3.Поставить перед экспертом вопрос о рыночной стоимости объекта исследования на момент его проведения.

4.Предоставить в распоряжение эксперта объект исследования – квартиру по адресу ***.

5.Расходы на проведение экспертизы возложить на ответчика.

6.Срок проведения экспертизы установить до «…»…..20….

7.На время производства экспертизы производство по делу приостановить.

Ücretsiz ön izlemeyi tamamladınız.