Kitabı oku: «Die Behandlung Schwerbehinderter im kirchlichen Arbeitsrecht der katholischen Kirche»

IV.Beteiligungsrechte der Interessenvertretungen im Rahmen der Durchführung von Arbeitsschutz-Vorschriften

Das Arbeitsrecht im kirchlichen Bereich ist insgesamt als gemeinsame Angelegenheit von Staat und Kirche anzusehen, was mit der Mehrdimensionalität vieler rechtlicher Sachverhalte zu erklären ist. Sie können zum einen eigene Angelegenheit der Religionsgemeinschaft mit spezifisch kirchlichen Bezügen sein und zum anderen staatliche Angelegenheit, weil sie den Rechtsverkehr im weltlichen Bereich ebenfalls berühren, was zu einem Nebeneinander kirchlicher und staatlicher Zuständigkeit führt.²⁴⁸ Wenn man sich mit den einzelnen Gesetzen des Arbeitsschutzrechts befasst, ist festzustellen, dass diese zu ihrer Durchführung häufig die betrieblichen Interessenvertretungen hinzuziehen und diese mit entsprechenden Beteiligungsrechten ausstatten. Im Folgenden gilt es deshalb zu untersuchen, ob auch mitbestimmungsrechtliche, also kollektivarbeitsrechtliche Vorschriften im kirchlichen Bereich anzuwenden sind und für alle geltendes Gesetz i.S.v. Art. 137 Abs. 3 WRV sein können, wie dies für die individualarbeitsrechtlichen Regelungen des öffentlich-rechtlichen Arbeitsschutzes zumindest im Grundsatz festgestellt wurde.²⁴⁹. Dazu wird zunächst kurz auf den Sinn und Zweck von mitbestimmungsrechtlichen Regelungen im staatlichen Bereich eingegangen und anschließend einige Arbeitsschutzgesetze benannt, in denen mitbestimmungsrechtliche Regelungen verankert sind. Die grundsätzliche Diskussion im Staatskirchenrecht zum Verhältnis des kirchlichen Selbstbestimmungsrechts zu mitbestimmungsrechtlichen staatlichen Vorschriften wird anschließend ausführlich anhand des Betriebsverfassungsgesetzes (BetrVG) behandelt, das den überwiegenden Teil aller mitbestimmungsrechtlichen Regelungen enthält.

1.Staatliche Mitbestimmungsregelungen im Allgemeinen

a.Diskrepanz der Interessen von Arbeitnehmer und Arbeitgeber

Die innere Struktur eines jeden Betriebes und die betriebliche Entscheidungstätigkeit berühren jeweils das Interesse des Arbeitgebers als auch das der Arbeitnehmer. Letztere werden durch Entscheidungen, die beispielsweise die betriebliche Ordnung oder die Arbeitsplatzgestaltung angehen, direkt betroffen. Sie wollen ihr Arbeitsleben als wichtigen Teil ihres gesamten gesellschaftlichen Lebens zumindest mitgestalten und wichtige Entscheidungen mitbeeinflussen können.²⁵⁰ Der Arbeitgeber als Träger des jeweiligen Unternehmens ist für diese Entscheidungen zuständig und regelt den Betriebsablauf in seinem Interesse.²⁵¹ Die Interessen beider Parteien sind dabei zumeist gegensätzlich.

Die abhängig Beschäftigten können sich hinsichtlich der betrieblichen Struktur und ihrer gewünschten Mitbestimmung auf Rechtswerte, wie den Arbeitsplatzbestandsschutz und die Förderung der beruflichen Entwicklung, berufen. Diese Rechtswerte wiederum weisen einen Grundrechtsbezug zu der Garantie der Menschenwürde nach Art. 1 Abs. 1 GG, dem Persönlichkeitsrecht nach Art. 2 Abs. 1 GG und dem Recht auf Berufsfreiheit nach Art. 12 Abs. 1 GG auf.²⁵² Im Gegensatz dazu können sich Arbeitgeber privater Wirtschaftsbetriebe bei ihrer eigenständigen Regelung des Betriebsablaufs auf ihr Alleinentscheidungsrecht aufgrund der Privatautonomie nach Art. 2 Abs. 1 und Art. 12 Abs. 1 GG sowie der privatrechtlichen Sachherrschaft nach Art. 14 Abs. 1 und Art. 12 Abs. 2 GG berufen.²⁵³ Die Interessen der abhängig Beschäftigten und die genannten Rechtswerte mit Grundrechtsbezug kollidieren also auf der Seite der Arbeitgeber mit den Grundrechten der Privatautonomie und der privatrechtlichen Sachherrschaft. Öffentlich-rechtliche Dienstgeber können sich hingegen auf keinerlei Grundrechte berufen, weil sie als Dienstgeber einer öffentlichen Einrichtung staatliche Aufgaben erfüllen und somit keine Grundrechtsträger sind.²⁵⁴ Allerdings müssen ihre Entscheidungen dem Demokratieprinzip nach Art. 20 Abs. 1 und 2 GG entsprechen, so dass eine Kollision hier zwischen den Grundrechten, auf die sich die Beschäftigten des öffentlichen Dienstes beziehen, und dem Demokratieprinzip eintreten kann.²⁵⁵

b.Staatliche Regelung der betrieblichen Mitbestimmung aufgrund staatlicher Wertentscheidung

Der staatliche Gesetzgeber hat mit den Gesetzen zur Mitbestimmung der abhängig Beschäftigten eine Wertentscheidung hinsichtlich der konkurrierenden Interessen beider Parteien gefällt. Da es sich bei dem Rechtsverhältnis zwischen Arbeitgeber, Arbeitnehmern und Betriebsrat um ein grundrechtsrelevantes Gebiet gem. der Art. 12 Abs. 1, 14 Abs. 1 und 9 Abs. 3 GG handelt, trifft ihn zumindest eine Schutzpflicht hinsichtlich dieser Grundrechte, auch wenn er keinem konkreten Verfassungsauftrag zur Bildung des BetrVG unterliegt.²⁵⁶ Er hat sich mit der Bildung der staatlichen Regelungen dazu entschlossen, die Interessen und Ansprüche der Arbeitnehmer und der Beschäftigten des öffentlichen Dienstes zu schützen, weil diese erwerbswirtschaftlich und damit in ihrer ganzen Lebensführung von ihrer beruflichen Tätigkeit abhängig sind. Sie sind insoweit als sozial schutzbedürftig einzustufen.²⁵⁷ Zwar beruht der zustande gekommene Arbeitsvertrag meist auf dem Prinzip der Privatautonomie und ist somit als freier Vertrag zwischen zwei gleichberechtigten Vertragsparteien zu bewerten. Allerdings genügt die Vertragsfreiheit in der Regel gerade nicht, um einen gerechten Ausgleich der widerstreitenden Interessen beider Vertragsparteien herzustellen.²⁵⁸ Ähnliches wurde im Grunde bereits für das SGB IX als Gesetz des sozialen Arbeitsschutzes festgestellt, mit dessen Hilfe der staatliche Gesetzgeber soziale Gerechtigkeit für alle Bürger schaffen will und deshalb regulierend in die Privatrechtsgestaltung eingreift, weil eine Integration allein mit staatlichen Einrichtungen und Mitteln des öffentlichen Rechts im Arbeitsleben nicht möglich ist.²⁵⁹ Hier vermögen es die Arbeitnehmer meist nicht, ihre Interessen gegenüber dem Arbeitgeber ausreichend stark zu vertreten, um die bereits beschriebene Diskrepanz der Interessen im Vertrag auszugleichen. Auch nach Abschluss des Vertrages besteht mithin die besondere Schutzbedürftigkeit der abhängig Beschäftigten weiter, weil der Arbeitnehmer vom Arbeitgeber schon allein in finanzieller Hinsicht abhängig ist, um seinen Lebensunterhalt zu verdienen, und außerdem in beruflicher Hinsicht, weil er vom Arbeitgeber weisungsabhängig ist.²⁶⁰

Diese Abhängigkeit will der staatliche Gesetzgeber in Betrieben der Privatwirtschaft beispielsweise durch institutionelle Beteiligung der Arbeitnehmer an Entscheidungen ausgleichen.²⁶¹ Das sog. „arbeitsrechtliche Schutzprinzip“ kann als Ausdruck der Verwirklichung der Menschenwürde und der freien Entfaltung der Persönlichkeit angesehen werden.²⁶² Denn die „Grundidee“ des Arbeitsrechts ist es, dem Schutz des Menschen durch Wahrung und Förderung seiner Würde, Freiheit, Persönlichkeit und körperlicher Unversehrtheit im Arbeitsleben zu dienen, indem es die angewandten Arbeitsbedingungen vorgibt.²⁶³ Die staatlichen Gesetze über die betriebliche Mitbestimmung tragen insofern dem Menschenwürdeprinzip und dem Recht auf Persönlichkeitsentfaltung Rechnung.²⁶⁴

Auch das Sozialstaatsprinzip nach Art. 20 Abs. 1, Art. 28 Abs. 1 GG fordert eine Berücksichtigung der sozialen Schutzbedürftigkeit der Arbeitnehmer.²⁶⁵ Die Gesetze über die betriebliche Mitbestimmung sind somit ebenso als Ausformung dieser Staatszielbestimmung zu werten, die den Staat verpflichtet, für eine gerechte Sozialordnung zu sorgen.²⁶⁶ Der staatliche Gesetzgeber soll die Lebensverhältnisse der sich in seinem Staatsgebiet befindlichen Personen durch Regelungen sichern, so dass diese sozialen Maßstäben genügen, wie dies auch etwa Ziel des SGB IX für die schwerbehinderten Menschen ist. Die Ordnung der Gesellschaft soll nach dem Gerechtigkeitsprinzip erfolgen.²⁶⁷ Da es sich bei dem Sozialstaatsprinzip um kein subjektives Recht handelt, sondern ihm lediglich Handlungsanweisungen innewohnen, enthält es auch keine konkreten Vorgaben über die Ausgestaltung der sozialen Ordnung. In der Ausgestaltung der Sozialordnung ist der Gesetzgeber allerdings trotz fehlender Vorgaben nicht völlig frei, denn das BVerfG hat in seiner Entscheidung vom 07.02.1990²⁶⁸ festgestellt, dass eine Verwirklichung des Sozialstaatsprinzips gerade nicht erreicht werde, wenn trotz unterschiedlicher Interessenlage bei Arbeitgeber und Arbeitnehmern der Arbeitgeber einseitig die Arbeitsbedingungen vorgeben könne. Es genüge dann nicht, einen Ausgleich mit Hilfe des Vertragsrechts zu suchen, sondern der Staat müsse gesetzliche Regelungen zum Schutz der Arbeitnehmer erlassen. Inwieweit solche Ungleichgewichtslagen zwischen Arbeitgeber und Arbeitnehmern jedoch so schwer wiegen, dass die Vertragsfreiheit durch staatliche Regelungen begrenzt oder ergänzt werden muss, ist verfassungsrechtlich nicht geregelt. Jedenfalls soll dies aber der Fall sein bei „offensichtlichen Fehlentwicklungen“²⁶⁹, also einer gravierenden Schieflage zwischen Arbeitgeber- und Arbeitnehmerinteressen in sowohl sozialen als auch wirtschaftlichen Angelegenheiten.

Mitbestimmungsrechte sorgen letztlich für eine Förderung der Eigenverantwortung und Unabhängigkeit der Arbeitnehmer und abhängig Beschäftigten und „mildern so die Schattenseite abhängiger Beschäftigungsverhältnisse.“²⁷⁰ Sie sind als Ausformung des Sozialstaatsprinzips zu verstehen, weil der staatliche Gesetzgeber vorbeugend regelnd tätig geworden ist, um auf betrieblicher Ebene eine soziale und wirtschaftliche Schieflage von vornherein zu vermeiden. Denn diese wäre mit der verfassungsrechtlichen Vorstellung einer gerechten Sozialordnung nicht vereinbar.²⁷¹ Auch das Demokratieprinzip nach Art. 20 Abs. 1 und 2 GG, das mit dem Sozialstaatsprinzip eng verbunden ist, wird durch die Mitbestimmungsrechte der Arbeitnehmer auf betrieblicher Ebene verwirklicht, weil sie als innerbetriebliche Demokratisierung zu werten sind.²⁷²

2.Mitbestimmungsrechtliche Regelungen in staatlichen Arbeitsschutz-Vorschriften

Die betriebliche Mitbestimmung wurde durch den staatlichen Gesetzgeber zum überwiegenden Teil im Betriebsverfassungsgesetz (BetrVG) verankert. Grundgesetzlich sind keine Gewährleistungen von Interessenvertretungen und damit entsprechende Mindestvorgaben an die Mitbestimmung von Arbeitnehmern auf betrieblicher Ebene geregelt, wie dies noch in Art 165 Abs. 2 WRV der Fall gewesen ist.²⁷³ Wie soeben erläutert, hat sich der staatliche Gesetzgeber aber auf betrieblicher Ebene dazu entschlossen, dem Interessengegensatz zwischen Arbeitgeber und Arbeitnehmer Rechnung zu tragen und hat deshalb Gesetze über die Arbeitnehmermitbestimmung geschaffen, die die Interessen der abhängig Beschäftigten stützen.

Beteiligungsrechte der Interessenvertretungen sind aber nicht nur im BetrVG bzw. dem Personalvertretungsgesetz verankert, sondern auch in einer Vielzahl anderer staatlicher Gesetze.²⁷⁴ Auch das öffentlichrechtliche Arbeitsschutzrecht enthält neben individualrechtlichen Vorschriften kollektivrechtliche Regelungen mit Beteiligungsrechten für die jeweilige Interessenvertretung. Dazu zählen beispielsweise § 10 Abs. 2 S. 3 ArbSchG, §§ 9 Abs. 2 und 3 ASiG oder auch §§ 84 Abs. 2, 95 Abs. 2 SGB IX. Sie dienen dazu, die Durchführung und Ausfüllung der Regelungen des Arbeitsschutzes im Interesse der Arbeitnehmerschaft zu gestalten. Während individualrechtliche Regelungen im Grundsatz auch im kirchlichen Bereich ein für alle geltendes Gesetz darstellen, gilt es nun zu untersuchen, ob auch mitbestimmungsrechtliche Vorschriften im kirchlichen Bereich als solche Anwendung finden müssen.

3.Veranschaulichung des Verhältnisses mitbestimmungsrechtlicher staatlicher Regelungen zum kirchlichen Selbstbestimmungsrecht anhand des BetrVG

Wie soeben erläutert sind Beteiligungsrechte der Interessenvertretungen im staatlichen Recht zum überwiegenden Teil im BetrVG selbst geregelt, wenn auch nicht ausschließlich dort, sondern auch im SGB IX und anderen Arbeitsschutzvorschriften.²⁷⁵ Das Verhältnis solcher Regelungen zum kirchlichen Selbstbestimmungsrecht wird aufgrund dieses Überwiegens im Folgenden exemplarisch anhand der geschichtlichen Entwicklung und dem Diskussionsverlauf zur Anwendbarkeit des BetrVG im kirchlichen Bereich untersucht. Im nächsten Kapitel werden dann die anhand des BetrVG gefundenen Ergebnisse im Zusammenhang mit dem SGB IX und seinen mitbestimmungsrechtlichen Vorschriften gesehen bzw. Konsequenzen für die Behandlung dieser Vorschriften im kirchlichen Bereich erörtert.

a.Geschichtliche Entwicklung

[1.]Weimarer Republik

In der Weimarer Verfassung wurden 1919 erstmals Arbeiterräte konstituiert. Das Betriebsrätegesetz von 1920 (BRG), der Vorläufer des heutigen BetrVG, regelte dann die Mitbestimmungsrechte des Betriebsrats für alle Betriebe, Geschäfte und Verwaltungen des öffentlichen und privaten Rechts.²⁷⁶ Es war also auch im Bereich des öffentlichen Dienstes anzuwenden, wozu nach damaliger Literaturansicht auch die kirchlichen Verwaltungen zählten. Betriebe im Sinne des § 9 BRG waren demnach auch „auf Gewinnerzielung gerichtete[n] Unternehmen des Reichs und der Länder, der Gemeinden und aller öffentlichen Körperschaften, so z.B. [den] staatliche[n] Bergwerke[n], kommunale[n] Elektrizitätswerke[n], kirchliche[n] Güterverwaltungen, auch die nicht wirtschaftlichen Verwaltungen, alle Dienststellen, Zeugämter, Finanzämter usw.“²⁷⁷ Es waren also in den Geltungsbereich des Gesetzes nach wie vor die Kirchen und Religionsgemeinschaften mit einbezogen, obwohl in der Weimarer Verfassung ein Jahr zuvor die Kirchenautonomie gesetzlich verankert worden war. Ob also das BRG in diesem Zusammenhang verfassungsgemäß war, erscheint zumindest fraglich.²⁷⁸ Zwar wurden die Kirchen nach § 67 BRG zu den Betrieben gezählt, „die politischen, gewerkschaftlichen, militärischen, konfessionellen, wissenschaftlichen, künstlerischen und ähnlichen Bestrebungen dienen“, also zu den Tendenzbetrieben, was aber wiederum zeigt, dass das Gesetz sie nicht in ihrer Besonderheit als Kirche wahrnimmt.²⁷⁹ Trotz dieser Missachtung der garantierten Kirchenautonomie kam es allerdings zu keiner Auseinandersetzung zwischen Kirche und Staat, weil das Betriebsrätegesetz im kirchlichen Bereich ohnehin nicht durchgeführt werden musste mangels Erfüllung der Voraussetzungen.²⁸⁰ De facto wurde die Nichtanwendbarkeit des Betriebsrätegesetzes nämlich ohnehin zu einem Großteil über die Abgrenzung des Arbeitnehmerbegriffs in § 10 Abs. 2 BRG erreicht. Dieser nimmt in seiner Nr. 1 die öffentlichen Beamten und Beamtenanwärter sowie die in Nr. 2 beschriebenen „Personen, deren Beschäftigung nicht in erster Linie ihrem Erwerbe dient, sondern mehr durch Rücksichten der körperlichen Heilung, der Wiedereingewöhnung, der sittlichen Besserung oder Erziehung oder durch Beweggründe charitativer, religiöser, wissenschaftlicher oder künstlerischer Art bestimmt wird“, von der Arbeitnehmereigenschaft im Sinne des Gesetzes aus. Darunter fallen zum einen Priester, Geistliche und sonstige Kirchenbeamte sowie zum anderen Ordensangehörige, die einer karitativen und erzieherischen Tätigkeit in Pflege- oder Erziehungsanstalten nachgingen, welche insgesamt den weitaus überwiegenden Teil aller kirchlichen Bediensteten einnahmen. Arbeitnehmer im Sinne des Gesetzes spielten in kirchlichen Arbeitsverhältnissen aufgrund ihrer damals noch geringen Anzahl ohnehin nur eine zu vernachlässigende Rolle.²⁸¹ Selbst wenn einmal die objektiven Voraussetzungen für die Wahl eines Betriebsrats in einer Einrichtung erfüllt gewesen sein sollten, so fehlte zur Durchführung einer solchen Wahl die notwendige Initiative der kirchlichen Arbeitnehmer oder – geber.²⁸²

[2.]Entstehung des BetrVG 1952 in der Nachkriegszeit

Auch das nach dem Zweiten Weltkrieg geschaffene Kontrollratsgesetz Nr. 22 sah ebenso wie das Betriebsrätegesetz von 1920 keine Ausklammerung der Kirchen aus seinem Geltungsbereich vor. Wiederum wurde es im kirchlichen Bereich von den Vertretern einiger Landeskirchen als nicht anwendbar aufgrund der kirchlichen Autonomie angesehen.²⁸³ Allerdings wurde diese Ansicht zum damaligen Zeitpunkt von einem Teil der Literatur als verfehlt angesehen, da Rechtsgrundlage für die Kirchenautonomie Art. 137 Abs. 3 WRV war und die Weimarer Verfassung nach Kriegsende nicht automatisch weiter Geltung beanspruchte. Sie wurde zwar nicht ausdrücklich aufgehoben, jedoch wurde sie in der Zeit nach 1933 vielmehr durch ein nationalsozialistisches Verfassungsrecht ersetzt, nach dessen Aufhebung die Weimarer Verfassung nicht automatisch wieder in Kraft trat.²⁸⁴ Erst die Schaffung des Grundgesetzes im Mai 1949 brachte hinsichtlich der Geltung des Art. 137 Abs. 3 WRV durch die Inkorporation nach Art. 140 GG Klarheit. Als die Bundesrepublik 1950 dann einen Gesetzentwurf für ein Betriebsverfassungsgesetz vorlegte, der ebenfalls die Religionsgemeinschaften in seinen Anwendungsbereich mit einbezog, schrieb der Vorsitzende des Rates der EKD, Bischof Dibelius, an den damaligen Bundeskanzler Adenauer. Darin bat er um Aufnahme eines entsprechenden Paragraphen zum Gesetzesentwurf, der anordnen sollte, dass das Betriebsverfassungsgesetz keine Anwendung auf Religionsgemeinschaften finde. Zwar bejahte er in seinen Ausführungen die sozialpolitische Tendenz des Gesetzes auch für die Kirchen, stellte jedoch heraus, dass auch nur eine teilweise Anwendung des Gesetzes auf den kirchlichen Dienst sich immer auf Bereiche auswirken würde, die die Kirchen um ihres besonderen Auftrags willen selbst regeln dürfe.²⁸⁵ In seinem Antwortbrief an den Bischof bestätigte Adenauer, dass auch seiner Auffassung nach aus Gründen der kirchlichen Autonomie sowie aus politischen Gründen keine Anwendung des Gesetzes auf die Religionsgemeinschaften erfolgen solle. Er werde sein Möglichstes tun, dass der vorgebrachte Wunsch des Bischofs in den zuständigen Ausschüssen des Bundestages im Sinne dieses Vorschlags ergänzt werde.²⁸⁶ Auch Smend kam in einem nicht veröffentlichten Rechtsgutachten des Kirchenrechtlichen Instituts der Evangelischen Kirche 1951 zu dem Ergebnis, dass „die vom Bund zu erlassenden Betriebsverfassungsgesetze [sind] kein allgemeines Gesetz im Sinne des Art. 137Abs. 3 WRV“ sind.²⁸⁷

Obwohl bereits der ursprüngliche Regierungsentwurf vom Bundesrat gebilligt worden war, wurde ein neuer Gesetzesentwurf eingereicht, in dem die Bedeutung der Kirchenautonomie für die gesetzliche Betriebsverfassung im Sinne des Bischofs berücksichtigt wurde. Deshalb wurde in das BetrVG vom 11.10.1952 eine Freistellung für die Religionsgemeinschaften von der Anwendbarkeit des Gesetzes in § 81 Abs. 2 mit folgendem Wortlaut aufgenommen: „Dieses Gesetz findet keine Anwendung auf Religionsgemeinschaften und ihre karitativen und erzieherischen Einrichtungen unbeschadet deren Rechtsform.“²⁸⁸ Die Mehrheit der Ausschüsse sah eine vollständige Freistellung als nötig an und damit auch in Bezug auf erzieherische und karitative Einrichtungen. Nicht zuletzt deshalb, weil diese Stellen sogar in der sowjetischen Besatzungszone nicht unter das dortige Betriebsverfassungsrecht fielen. Man müsse deshalb verhindern, dass sich die Lage in der Ostzone diesbezüglich verschlechtere, wenn hier eine Einbeziehung in die Betriebsverfassung geschehe.²⁸⁹

b.Freistellung der Religionsgemeinschaften von der Anwendbarkeit des BetrVG nach § 118 Abs. 2 BetrVG

Seit Schaffung des BetrVG 1952 hat der staatliche Gesetzgeber die Religionsgemeinschaften und Kirchen dann stets von der Anwendbarkeit der Gesetze ausgenommen, die das bisherige Betriebsverfassungsrecht bzw. Personalvertretungsrecht neu gestaltet oder für den Bereich der Unternehmensorganisation ein Mitbestimmungsstatut geschaffen haben.²⁹⁰ Im geltenden BetrVG hat der staatliche Gesetzgeber die Religionsgemeinschaften mit § 118 Abs. 2 BetrVG insgesamt freigestellt. Entsprechende Regelungen im staatlichen Bereich finden sich im § 1 Abs. 3 Nr. 2 SprAuG, § 112 BPersVG, § 1 Abs. 4 S. 2 MitbestG und in § 1 Abs. 2 S. 2 DrittelbG.

Im Gegensatz zu der Tendenzschutzklausel des § 118 Abs. 1 BetrVG ist für Religionsgemeinschaften in Absatz 2 der Vorschrift eine vollständige Freistellung verankert. Rüthers sieht darin die Verankerung eines Rangverhältnisses in der Schutzwirkung, das besagt, dass in Absatz 2 die Gewährleistung der Kirchenautonomie als weitreichender anzusehen ist als beim Tendenzschutz des Absatzes 1.²⁹¹

[1.]Beruhen der Freistellung auf Art. 137 Abs. 3 i.V.m. Art. 140 GG

Die Freistellungsvorschrift des § 118 Abs. 2 BetrVG beruht nach überwiegender Auffassung auf Art. 137 Abs. 3 i.V.m. Art. 140 GG.²⁹² Diesen Zusammenhang hat bereits das Bundesarbeitsgericht mit seinem Beschluss vom 19.12.1969²⁹³ klargestellt und darauf hingewiesen, dass die Gestaltung ihrer eigenen inneren Angelegenheiten den Religionsgemeinschaften selbst nach Art. 137 Abs. 3 WRV zustehe und dass dazu auch die Gestaltung ihrer Verfassung und Organisation gehöre.

Der Gesetzgeber schafft also mit der Freistellung eine dem Grundgesetz entsprechende Regelung.²⁹⁴ Denn das gesamte Modell der Mitbestimmung im dualistischen Betriebsverfassungssystem steht dem Selbstverständnis der Kirche entgegen, den kirchlichen Dienst und die Dienstgemeinschaft aller im kirchlichen Dienst Beschäftigten als Einheit zu verstehen.²⁹⁵ In der kirchlichen Dienstgemeinschaft wird das Verhältnis zwischen Dienstgeber und Mitarbeiter als kooperativ angesehen, obwohl auch hier, wie bei jedem Beschäftigungsverhältnis, ein gewisser Interessengegensatz beider Parteien gegeben ist. Allerdings ist ein dualistisches System zwischen Arbeitgebern und Interessenvertretungen von Arbeitnehmern, die gegeneinander ihre Interessen vertreten und durchsetzen wollen, im kirchlichen Bereich undenkbar.²⁹⁶ Denn der kirchliche Dienst untersteht dem Leitbild der Dienstgemeinschaft, aufgrund dessen schon ein Gegeneinander von Dienstgebern und Mitarbeitern ausgeschlossen ist.²⁹⁷ Die Freistellung der Religionsgemeinschaften von der Anwendbarkeit des BetrVG erscheint deshalb als einzig systemgerechte Lösungsmöglichkeit, die der verfassungsrechtlich verankerten Autonomie der Kirche gerecht wird.

Das BAG hat diesen Zusammenhang auch in seinem Beschluss vom 06.12.1977 entsprechend befunden und herausgestellt, dass der Dualismus der staatlichen Betriebsverfassung dem Wesen der christlichen Religionsgemeinschaften widerspreche und dass die Ausklammerung aus dem BetrVG auf dem Freiheitsraum beruhe, der den Kirchen in Art. 140 GG i.V.m. Art. 137 Abs. 3 WRV eingeräumt worden war und diesen konkretisiere.²⁹⁸ „Der innere Grund der Ausklammerung ist darin zu sehen, dass das Betriebsverfassungsgesetz ein Spannungsmoment zwischen dem Betriebsrat und der Belegschaft auf der einen und dem Arbeitgeber auf der anderen Seite widerspiegelt, wenn dies auch von dem Kooperationsgedanken überlagert wird. Das streng dualistische System des Betriebsverfassungsgesetzes widerspricht dem Wesensgehalt der christlichen Religionsgemeinschaften.“²⁹⁹ Damit folgt es der Ansicht des Bundesverfassungsgerichts, das in seinem Beschluss vom 11.10.1977 klarstellte, dass die Freiheit der Kirche nach Art. 137 Abs. 3 i.V.m. Art. 140 GG, ihre eigenen Angelegenheiten selbst zu ordnen und zu verwalten, eingeschränkt werde, wenn ihr auferlegt würde, anstatt der eigenen kirchlichen Entscheidung über die Mitbestimmung, diese Mitbestimmung nach dem staatlichen Gesetz zu vollziehen.³⁰⁰ Es stellt diesbezüglich zudem fest, dass Art. 137 Abs. 3 WRV i.V.m. Art. 140 GG nicht nur für die organisierte Kirche und die rechtlich selbständigen Teile dieser Organisation gelte, sondern für alle der Kirche in bestimmter Weise zugeordneten Einrichtungen ohne Rücksicht auf ihre Rechtsform, wenn sie nach kirchlichem Selbstverständnis, ihrem Zweck oder ihrer Aufgabe entsprechend, berufen seien, ein Stück Auftrag der Kirche in dieser Welt wahrzunehmen und zu erfüllen.³⁰¹

[2.]BetrVG kein „für alle geltendes Gesetz“ i.S.v. Art. 137 Abs. 3 WRV

Auch wenn die Ausklammerung aus dem BetrVG heute ganz überwiegend als Konsequenz des Selbstbestimmungsrechts anerkannt ist, war das verfassungsrechtlich nicht unbestritten. So vertritt ein Teil der Literatur eine insgesamt andere Auffassung³⁰² und sieht das BetrVG als ein „für alle geltendes Gesetz“ i.S.v. Art. 137 Abs. 3 WRV und somit als Grenze der Kirchenautonomie an. Diesbezüglich wird von Herschel vertreten, dass § 118 Abs. 2 BetrVG gegen das Übermaßverbot im Zusammenhang mit dem Gleichbehandlungsgebot verstoße, weil sich der Gesetzgeber mit der vollständigen Freistellung nicht des mildesten Mittels bedient habe, obwohl ein solches gleich effektiv gewesen wäre (partielle Freistellung).³⁰³ Der Gesetzgeber darf in der Tat zur Erreichung seines Ziels, die grundgesetzlich geschützte Tätigkeit der Religionsgemeinschaften zu bewahren, entgegenstehende Grundrechtspositionen der Mitarbeiter nur so wenig wie möglich einschränken. Anders ausgedrückt: „Die Freistellung der Religionsgemeinschaften von der Anwendung der staatlichen Gesetze ist auf das Maß zu beschränken, das der Schutz der religiösen Freiheit und Selbstbestimmung erfordert.“³⁰⁴ In Bezug auf das BetrVG sei nach Herschel „die Verbeugung zu tief geraten“.³⁰⁵

Einen Schritt weiter geht sogar Ruland, indem er die generelle Ausklammerung der Religionsgemeinschaften aus dem Anwendungsbereich des BetrVG als verfassungswidrig einstuft.³⁰⁶ Es müsse eine Abwägung zwischen den hier widerstreitenden Verfassungsprinzipien stattfinden, also dem kirchlichen Selbstverwaltungsrecht auf der einen und der Koalitionsfreiheit und dem Sozialstaatsprinzip ergänzt durch den Gleichbehandlungsgrundsatz auf der anderen Seite. Dabei sei festzustellen, dass die religiöse Tendenz bereits ausreichend durch den allgemeinen Tendenzschutz des § 118 Abs. 1 BetrVG geschützt werden könne und es somit keiner weitreichenderen Regelung bedürfe.³⁰⁷ Schwerdtner³⁰⁸ sieht die Freistellung des BetrVG zwar ebenfalls als sachwidrig an, verweist jedoch gleichzeitig darauf, dass auf eine Berufung der Verfassungswidrigkeit der Regelung mangels evidenter Sachwidrigkeit wohl verzichtet werden müsse. Schließlich könne eine Verletzung des Gleichheitssatzes durch den Gesetzgeber nur dann vorliegen, wenn die in Frage stehende Regelung unter keinem sachlich vertretbaren Gesichtspunkt gerechtfertigt erscheine, so dass die Unsachlichkeit evident sei.³⁰⁹

Nach Herschels Ansicht wird das Problem der Anwendbarkeit durch das BVerfG³¹⁰ außerdem unzulässig verkürzt, wenn dieses feststellt, „das BetrVG gehöre nicht zu den für alle geltenden Gesetzen, ‚indem es zugunsten der Religionsgemeinschaften und ihrer karitativen und erzieherischen Einrichtungen, unbeschadet deren Rechtsform, in § 118 Abs. 2 einen ausdrücklichen Vorbehalt macht’.“³¹¹ Vielmehr sei man förmlich gezwungen, die Eigenschaft des BetrVG als ein „für alle geltendes Gesetz“ zu bejahen, denn es gehöre zu den tragenden Gesetzen des sozialen Rechtsstaats und berühre die Religionsgemeinschaften gerade nicht in ihrer besonderen Eigenart, sondern habe für sie dieselbe Bedeutung wie für jedermann. Die Nichtanwendung des BetrVG auf kirchliche Einrichtungen könne somit nicht von dem Prinzip des kirchlichen Selbstbestimmungsrechts abgeleitet werden.³¹² Die Ausklammerung erfolge vielmehr aufgrund der einfachgesetzlichen Regelung und sei nicht zwingend verfassungsrechtlich geprägt.³¹³

Diese Ansichten sind insgesamt verfehlt, weil sie das BetrVG als ein „für alle geltendes Gesetz“ i.S.v. Art. 137 Abs. 3 WRV ansehen, das der Kirchenautonomie eine Schranke setzt.³¹⁴ Tatsächlich ist das jedoch nicht der Fall und wäre es auch dann nicht, wenn das BetrVG die Ausklammerung zugunsten der Kirche nicht explizit enthielte.³¹⁵ Denn schließlich wären die Religionsgemeinschaften durch eine staatliche Mitbestimmungsregelung wegen ihres Rechts auf Selbstverwaltung stets härter als andere betroffen.³¹⁶ Mitbestimmungsregelungen sind untrennbar mit der Dienstverfassung verbunden, deren Gestaltung allerdings unbestritten zu den eigenen Angelegenheiten einer Religionsgemeinschaft gem. Art. 137 Abs. 3 WRV gehört.³¹⁷ Der Gesetzgeber nimmt mit § 118 Abs. 2 BetrVG also auf das verfassungsrechtlich Gebotene Rücksicht³¹⁸, wie das BVerfG feststellt.³¹⁹ Auch eine Relativklausel entsprechend § 118 Abs. 1 BetrVG für Tendenzunternehmen würde der Verfassungsgarantie des Art. 137 Abs. 3 WRV nicht gerecht, da die Kirchen auch damit an die Grundstruktur der Betriebsverfassung gebunden wären. Durch die Geltung des BetrVG im kirchlichen Bereich würde die „materielle Wertentscheidung der Verfassung, die über einen für die Staatsgewalt unantastbaren Freiheitsbereich hinaus die besondere Eigenständigkeit der Kirchen und ihrer Einrichtungen gegenüber dem Staat anerkennt“³²⁰ umgangen. Vor allem der Bezug zur Entscheidungsautonomie der Unternehmensleitung und damit die direkte Einflussnahme auf die Leitung und Organisation der Dienststelle wird bei den dargestellten Gegenmeinungen vollkommen außer Acht gelassen.³²¹ Bestehen nämlich paritätische Beteiligungsrechte, so ist der Betriebsrat ein Unternehmensorgan, das der Unternehmensleitung gleichberechtigt gegenübersteht.³²² Die Dienstverfassung der Kirche und anderer Religionsgemeinschaften würde dadurch berührt. Das gilt vor allem dann, wenn die Kirche bereits eigene Regelungen in diesem Bereich geschaffen hat.

[3.]Verhältnis der Freistellung zum Sozialstaatsprinzip

Obwohl die staatliche Regelung des Mitbestimmungsgesetzes auf dem Sozialstaatsprinzip beruht, rechtfertigt dieses nicht, dass der Staat den Religionsgemeinschaften ein Mitbestimmungssystem aufzwingt, das ihrem Selbstverständnis entgegensteht.³²³ Das bedeutet, dass auch solche, dem sozialen Rechtsstaat entsprechende Gesetze der Kirchenautonomie nur Schranken setzen, wenn und soweit sie ein „für alle geltendes Gesetz“ i.S.v. Art. 137 Abs. 3 WRV darstellen.³²⁴

Wie soeben aufgezeigt handelt es sich bei dem BetrVG um kein „für alle geltendes Gesetz“, weil das Aufdrängen des Systems der staatlichen Betriebsverfassung gerade nicht mit der Verfassungsgarantie der Religionsgemeinschaften vereinbar ist, ihre Organisation und Dienstverfassung entsprechend ihrem Selbstverständnis zu arrangieren. Die Religionsgemeinschaften wären vom BetrVG härter betroffen als jedermann.

Das Sozialstaatsprinzip ist durch die Freistellung von der Anwendbarkeit des BetrVG auch nicht verletzt, weil die verfassungsrechtliche Gewährleistung des Sozialstaats offen lässt, wie dieses zu erfüllen ist.³²⁵ Nach der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts³²⁶ ist der Staat durch das Sozialstaatsprinzip zu sozialer Gerechtigkeit verpflichtet und bestimmt damit lediglich das „Was“ des staatlichen Handelns. „Wie“ und mit welchen Mitteln und Gesetzen diese Zielvorgabe erreicht werden soll, bleibt dem Gesetzgeber überlassen.³²⁷ So ist auch nicht vorgegeben, dass die Mitbestimmungsregelungen überall dieselben sein müssen, so dass auch die verschiedenen Gesetzgebungskompetenzen für die Betriebsverfassung und die Personalvertretung das Sozialstaatsprinzip nicht berühren.³²⁸ Letztlich ist auch zu beachten, dass der Sinn und Zweck der in § 118 Abs. 2 BetrVG erfolgten Ausklammerung, der Kirche die Gestaltung von ihrem Selbstverständnis entsprechenden Mitbestimmungsregelungen zu überlassen, durchaus mit dem Sozialstaatsprinzip vereinbar ist.³²⁹

[4.]Verhältnis der Freistellung zum Europarecht

Die Freistellung der Religionsgemeinschaften von der Anwendbarkeit des BetrVG verletzt auch nicht das Europäische Gemeinschaftsrecht und ist nach überwiegender Ansicht der Literatur insbesondere mit der Richtlinie 2002/14/EG³³⁰ zur Festlegung eines allgemeinen Rahmens für die Unterrichtung und Anhörung der Arbeitnehmer in der Europäischen Gemeinschaft vereinbar.³³¹ Art. 3 Abs. 2 der Richtlinie enthält für Tendenzbetriebe einen Vorbehalt, nach dem nationale Regelungen weiterhin Bestand haben sollen, die dem Tendenzschutz im Bereich der Mitwirkungs- und Beteiligungsrechte Rechnung tragen, wie § 118 Abs. 1 BetrVG.³³² Eine entsprechende Bestimmung für kirchliche Einrichtungen fehlt. Allerdings überwiegt in der Literatur die Ansicht, dass Art. 3 Abs. 2 der Richtlinie neben § 118 Abs. 1 BetrVG erst recht auch den Bereich der religionsgemeinschaftlichen Einrichtungen i.S.v. § 118 Abs. 2 BetrVG erfasst.³³³ Somit gilt auch für sie die Anforderung des Art. 3 Abs. 2, dass der Tendenzschutz nur „unter Einhaltung der in der Richtlinie festgelegten Grundsätze und Ziele“ greift. Dieses mitbestimmungsrechtliche „Minimum“ haben also auch die Mitarbeitervertretungsgesetze der Kirchen zu beachten, obwohl die Kirchen und Religionsgemeinschaften keine Adressaten von EG-Richtlinien sind. Denn die Pflicht zur Richtlinienumsetzung ist grundsätzlich erfüllt, wenn die Richtlinie in einem Mitgliedstaat dem jeweiligen Verfassungsrecht entsprechend umgesetzt worden ist. Im deutschen Verfassungsrecht ist der kirchliche Gesetzgeber für die zugewiesene Aufgabe für kirchliche Einrichtungen in deren Betriebsverfassung zuständig und die Richtlinie deshalb durch eine entsprechende Regelung des kirchlichen Gesetzgebers umgesetzt.³³⁴

Die Gegenmeinung in der Literatur³³⁵ ist allerdings der Ansicht, dass die Vereinbarkeit der generellen Bereichsausnahme der Religionsgemeinschaften in § 118 Abs. 2 BetrVG mit der Richtlinie strittig sei und der Gesetzgeber die Religionsgemeinschaften wenigstens zu einer Mitarbeitervertretung verpflichten müsse, die der Regelung des Art. 3 Abs. 2 der Richtlinie entspreche. Denn die freiwilligen Mitarbeiterregelungen der kirchlichen Einrichtungen verfehlten das Unterrichtungsund Anhörungsniveau der Richtlinie bei weitem.³³⁶ Dem ist entgegenzuhalten, dass die Rahmen-MAVO seit 2003 insgesamt vier Novellierungen erfahren hat und sich die Rechtslage bezüglich vieler Beteiligungsrechte mittlerweile grundlegend verbessert hat, wie etwa mit § 27 a Rahmen-MAVO, der eine Beteiligung in wirtschaftlichen Angelegenheiten seit der Novellierung von 2003 vorsieht.³³⁷

Mittlerweile ist dieser Streit ohnehin infolge der neuen primärrechtlichen Vorschrift des Art. 17 des „Vertrag[s] über die Arbeitsweise der Europäischen Union (AEUV)“ überholt, da dieser der Richtlinie als Primärrecht vorgeht und das Selbstbestimmungsrecht der Religionsgemeinschaften nach Art. 140 GG i.V.m. Art. 137 Abs. 3 WRV und damit auch den § 118 Abs. 2 BetrVG deckt.³³⁸ Dadurch werden die Kirchen in ihrem „Status“ ausdrücklich berücksichtigt, auch wenn durch sie keine Bereichsausnahme für kirchliche Sachverhalte normiert wird.³³⁹ Dennoch geht das Beeinträchtigungsverbot nach Art. 17 AEUV als primärrechtliche Verankerung über den bisherigen Schutz durch Erklärung Nr. 11 des Amsterdamer Vertrages hinaus, die lediglich als Auslegungshilfe zu berücksichtigen war.³⁴⁰ Auch wenn Art. 17 AEUV keine justiziablen, subjektiven Rechte der Kirchen begründet, so verpflichtet er mithin ab jetzt primärrechtlich den Unionsgesetzgeber objektivrechtlich im Rechtsetzungsverfahren, die Interessen und Belange der Kirche zu berücksichtigen.³⁴¹ Ein bloßer Tendenzschutz ist gerade nicht ausreichend.³⁴² Das kirchliche Selbstbestimmungsrecht, wie es in Deutschland prägend ist, ist damit auch europarechtlich gesichert.³⁴³

c.Gerechtfertigte Ungleichbehandlung im kirchlichen Bereich

Hahn³⁴⁴ unterzieht diese Freistellung von der Anwendbarkeit des BetrVG einer weiteren Untersuchung unter einem anderen Blickwinkel. Sie prüft, ob die Freistellung auch im Hinblick auf den allgemeinen Gleichheitssatz nach Art. 3 GG gerechtfertigt ist, an den der staatliche Gesetzgeber gebunden ist.

[1.]Bindung des Gesetzgebers aufgrund des allgemeinen Gleichheitssatzes

Die Wertenscheidung des staatlichen Gesetzgebers, die Mitbestimmung der Arbeitnehmer auf betrieblicher Ebene gesetzlich festzulegen, hat zur Konsequenz, dass der Gesetzgeber den Mitbestimmungsrechten auch umfassend zur Umsetzung verhelfen muss.³⁴⁵ Aufgrund des allgemeinen Gleichheitssatzes nach Art. 3 Abs. 1 GG kann der Gesetzgeber die Geltung der Gesetze nicht willkürlich für bestimmte Unternehmen und Betriebe festsetzen.

[2.]Art. 3 Abs. 1 GG

Der allgemeine Gleichheitssatz gilt als „verfassungsrechtliche Grundentscheidung“³⁴⁶ für alle Bereiche des deutschen Rechts und gewährt jedem Einzelnen gegenüber dem Staat ein subjektives öffentliches Recht auf Rechtsgleichheit. Dabei bindet er Gesetzgebung, Rechtsprechung und die Verwaltung.³⁴⁷ Er entspringt der im Gerechtigkeitsbegriff verwurzelten Grundidee „Gleiches rechtlich gleich, Ungleiches jedoch seinem Wesen nach ungleich zu behandeln.“³⁴⁸

[3.]Berücksichtigung des Gleichheitssatzes durch den staatlichen Gesetzgeber

Der staatliche Gesetzgeber ist bei der Schaffung von Regelungen an den allgemeinen Gleichheitssatz gebunden. Ist eine Bestimmung verfassungsrechtlich geboten oder entscheidet sich der staatliche Gesetzgeber dazu, bestimmte Sachverhalte mit Normen zu schützen, so muss dieser Schutz allen Normadressaten zuteil werden. Andernfalls würde er gegen das Willkürverbot verstoßen. Eine Ungleichbehandlung kann allerdings gerechtfertigt und auch geboten sein, wenn für sie ein sachlicher Grund, also die Ungleichheit von Sachverhalten vorliegt und im konkreten Fall kein grundsätzliches Differenzierungsverbot ersichtlich ist.³⁴⁹

Insgesamt hat der Gesetzgeber anhand zweier Maßstäbe zu entscheiden, wie er seine Regelungen gestaltet. Zum einen muss er den Maßstab der Sachgerechtigkeit beachten, indem er die tatsächlichen Gegebenheiten und den Regelungsbedarf sachgerecht würdigt und gegebenenfalls differenziert.³⁵⁰ Das bedeutet, der Gesetzgeber soll rechtliche oder tatsächliche Ungleichheiten, die er bei der Prüfung des zu regelnden Gegenstandes herausgearbeitet hat, als Rechtfertigungsgrund für die Unterscheidung in seinen Normen vorbringen. Sind keine Ungleichheiten vorhanden, so ist diese Tatsache ebenfalls als Rechtfertigungsgrund für eine Gleichbehandlung zu würdigen.³⁵¹ Zum anderen verlangt das Gebot der Folgerichtigkeit, dass der staatliche Gesetzgeber die Gesamtrechtsordnung berücksichtigt, er dementsprechend auch mit der neu geschaffenen Regelung weiterhin die Gleichheit in der bereits bestehenden Ordnung gewährleistet. Die Regelung muss sich in die Gesamtrechtsordnung einfügen und folgerichtig muss eine Gleich- oder Ungleichbehandlung bei Ähnlichkeiten bzw. Verschiedenheiten nach den rechtlichen Wertungen der Gesamtrechtsordnung geregelt werden.³⁵² Der Gesetzgeber ist durch das Gebot der Folgerichtigkeit an frühere Grundentscheidungen gebunden, außer er strebt in Abgrenzung zu früheren Entscheidungen ganz bewusst einen Systemwechsel an.³⁵³ Zudem hat der staatliche Gesetzgeber zur Sicherung der Verfassungskonformität seiner Regelungen grundsätzlich den Verhältnismäßigkeitsgrundsatz zu beachten. Staatliche Regelungen, die Grundrechte Dritter berühren, müssen nach diesem Grundsatz geeignet, erforderlich und angemessen sein in Bezug auf den vom Gesetzgeber verfolgten Zweck.³⁵⁴ Alle betroffenen Grundrechtspositionen fließen in die erforderliche Abwägung mit ein.

Wird in Bezug auf eine Unterscheidung des Gesetzgebers die Unsachlichkeit der Differenzierung ersichtlich, so könnte ein Verstoß gegen den Gleichheitssatz vorliegen. Bestätigt sich bei der Prüfung der Differenzierungsgründe dieser Verdacht, so führt dies zur Verfassungswidrigkeit der materiellen Norm.³⁵⁵

[4.]Berücksichtigung des Gleichheitssatzes in Bezug auf die Mitbestimmungsgesetze

Aufgrund des Gleichheitssatzes ist der Gesetzgeber generell verpflichtet, seinen geschaffenen Mitbestimmungsgesetzen in allen Betrieben, Unternehmen und Dienststellen im Bereich der staatlichen Rechtsordnung Geltung zu verschaffen. Schließlich können Mitarbeiter im kirchlichen Dienst sich grundsätzlich auch auf Art. 3 GG gegenüber dem Staat berufen und denselben sozialen Schutz für abhängig Beschäftigte in Form von Mitbestimmungsrechten einfordern, den andere Arbeitnehmer und Beschäftigte durch die staatlichen Regelungen erlangen.³⁵⁶ Allerdings ist eine unterschiedliche Behandlung von Normadressatengruppen in Bezug auf die betriebs- und unternehmensbezogene Mitbestimmung in Betrieben durchaus möglich, wenn sie sachlich gerechtfertigt ist. Weder Art. 3 Abs. 1 GG noch anderen Verfassungsbestimmungen ist diesbezüglich nämlich ein grundlegendes Differenzierungsverbot zu entnehmen.³⁵⁷ Eine Ungleichbehandlung verschiedener Normadressaten ist gerechtfertigt, wenn zwischen ihnen „Unterschiede von solcher Art und solchem Gewicht bestehen, dass sie die ungleiche Behandlung rechtfertigen könnten“.³⁵⁸

Hält der staatliche Gesetzgeber also eine Ungleichbehandlung einer Normadressatengruppe aufgrund ihrer bestimmten Eigenart für notwendig, so kann er diese Gruppe entweder teilweise oder vollständig von der Anwendung der Mitbestimmungsgesetze ausnehmen.³⁵⁹ Zusätzlich muss die Ungleichbehandlung nach dem Grundsatz der Verhältnismäßigkeit ausgestaltet werden, also die konkrete Freistellung von der Anwendung der staatlichen Regelungen muss zum Schutz der Normadressatengruppe geeignet, erforderlich und angemessen sein.

Beispielsweise ist eine Ungleichbehandlung in Bezug auf das BetrVG nach Ansicht des Gesetzgebers gerechtfertigt, wenn ein Betrieb entsprechend § 1 Abs. 1 BetrVG weniger als fünf ständige und zur Betriebsratswahl berechtigte Arbeitnehmer hat. Solche Kleinbetriebe werden durch die Vorschrift vollständig aus dem Anwendungsbereich des BetrVG ausgenommen. Diese Freistellung ist verhältnismäßig, weil die Betriebe wegen ihrer Größe nicht geeignet sind, die vom Gesetzgeber im BetrVG vorgesehenen Betriebsratsstrukturen einzuführen. Durch die Freistellung werden sie auch von diesen verbindlichen Betriebsratsstrukturen ausgenommen (Geeignetheit). Eine nur teilweise Freistellung wäre diesbezüglich nicht zielführend (Erforderlichkeit) und nach Abwägung der sich durch die Freistellung der Kleinbetriebe für Arbeitnehmer, Arbeitgeber und den Betrieb ergebenden Vor- und Nachteile überwiegen die Vorteile (Angemessenheit). Die Freistellung der Kleinbetriebe vom BetrVG, wegen der mit einer geringen Betriebsgröße verbundenen Schwierigkeit, Betriebsratsstrukturen zu etablieren, ist als sachlich gerechtfertigt und verhältnismäßig anzusehen.³⁶⁰

[5.]Ungleichbehandlung im kirchlichen Bereich

Zu prüfen ist, ob die in § 118 Abs. 2 BetrVG vom Gesetzgeber normierte Freistellung der Religionsgemeinschaften und die damit einhergehende Ungleichbehandlung im Vergleich zu staatlichen Betrieben und Unternehmen sachlich gerechtfertigt ist. Dazu müsste zum einen ein sachlicher Grund vorliegen und zum anderen muss die Freistellungsregelung dem Grundsatz der Verhältnismäßigkeit standhalten, weil durch sie Grundrechtspositionen der Mitarbeiter berührt sind.

[a.]Sachlicher Grund für die Ungleichbehandlung

Im Gegensatz zu privatwirtschaftlichen Wirtschaftsbetrieben verfolgen religionsgemeinschaftliche Einrichtungen und Betriebe nicht (nur) ökonomische Interessen, sondern haben vor allem auch Ziele, die grundrechtlichem Schutz unterliegen. So werden in karitativen Einrichtungen neben den Garantien der Art. 1 Abs. 1 und 2 Abs. 1 GG auch die Art. 12 Abs. 1 und Art. 14 Abs. 1 GG verwirklicht. In Einrichtungen mit erzieherischem Schwerpunkt kommen auch die Art. 6 Abs. 2 und Art. 7 Abs. 4 S. 1 GG als zusätzlich geschützte Grundrechtsverwirklichung in Betracht.³⁶¹ Bei Tendenzbetrieben, die ebenfalls Ziele verwirklichen, die einen solchen Grundrechtsbezug aufweisen, wurde dieser Grundrechtsbezug als sachlicher Grund für die Ungleichbehandlung der Tendenzbetriebe nach § 118 Abs. 1 BetrVG angesehen.³⁶² Ihre grundrechtlich geschützte Entfaltung soll nicht durch kollektive Mitbestimmungsrechte beeinträchtigt werden.³⁶³

Im Gegensatz zu bloßen Tendenzbetrieben weisen kirchliche Einrichtungen bei der Erfüllung ihrer Tätigkeiten einen Bezug zur Garantie der Religionsfreiheit des Art. 4 Abs. 1 und 2 GG auf, wie er bei der Tätigkeit in bloßen Tendenzbetrieben gerade nicht vorzufinden ist. Schließlich umfasst die Kirche in ihrem geistig-religiösen Auftrag den Menschen in seiner Gesamtheit und schließt damit alle Lebensbereiche mit ein, wohingegen sich Tendenzunternehmen nur auf bestimmte

Grundrechtsgewährleistungen im Rahmen ihrer Ziele spezifizieren.³⁶⁴ Art. 4 GG aber ist es, der den staatlichen „bestimmenden Zugriff auf die religiöse oder weltanschauliche Dimension des Menschen“³⁶⁵ insgesamt verhindert. Deshalb besitzen die Kirchen zum Staat auch ein qualitativ anderes Verhältnis als jede andere gesellschaftliche Großgruppe, denn sie spricht „den Menschen als Ganzes in allen Feldern seiner Betätigung und seines Verhaltens“³⁶⁶ an³⁶⁷

Die Ungleichbehandlung ist letztlich also mit der Eigenart des kirchlichen Dienstes zu begründen, die sich durch den Bezug der ausgeübten Tätigkeiten zu Art. 4 GG darlegen lässt. Insgesamt stellt dieser Grundrechtsbezug der in den kirchlichen Einrichtungen verrichteten Tätigkeiten den sachlichen Grund dar, der eine Ungleichbehandlung der Religionsgemeinschaften und ihrer Einrichtungen gegenüber staatlichen Betrieben und Einrichtungen rechtfertigt. Die grundrechtlich geschützten Ziele ihrer Tätigkeit dürfen nicht behindert werden.³⁶⁸

[b.]Verhältnismäßigkeit der Freistellung

Bei der gesetzlichen Verankerung der Ungleichbehandlung der Religionsgemeinschaften und ihren Einrichtungen muss der Gesetzgeber den Grundsatz der Verhältnismäßigkeit beachten, weil Grundrechtspositionen der Mitarbeiter, wie die Menschenwürde nach Art. 1 Abs. 1 GG und das allgemeine Persönlichkeitsrecht nach Art. 2 Abs. 1 GG, berührt sind. Seine geschaffene Regelung muss deshalb in Bezug auf die ihr zugrunde liegenden, sachlichen Gründe geeignet, erforderlich und angemessen sein.³⁶⁹ Die Prüfung umfasst demnach die Frage, ob die von der Gesetzgebung eingesetzten Mittel in einem angemessenen Verhältnis zu den Zwecken stehen, die erreicht werden sollen.³⁷⁰ In Bezug auf das BetrVG und die Ausklammerung der Religionsgemeinschaften aus dem Anwendungsbereich des Gesetzes bedeutet das, dass diese vollständige Ausklammerung eine geeignete, erforderliche und angemessene Maßnahme zum Schutz ihrer grund rechtlich nach Art. 4 Abs. 1 und Abs. 2 GG geschützten Tätigkeiten darstellen und verhältnismäßig sein muss.³⁷¹