Kitabı oku: «Общество с ограниченной ответственностью (ООО): от регистрации до реорганизации», sayfa 3

Учредительный договор

В соответствии со ст. 11 Федерального закона от 08 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» учреждение общества осуществляется по решению его учредителей или учредителя. Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества.

Учредители общества заключают в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества.

В случае, если учредителей два и более, решив создать общество, они обязаны заключить в письменной форме договор об учреждении общества. Если учредитель один, то он договор не заключает;

а принимает решение. Договор об учреждении общества должен определять:

• порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества (права и обязанности сторон при создании общества);

• размер уставного капитала общества (ст. 14 Закона об обществах с ограниченной ответственностью);

• размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества;

• размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества (ст. 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Указанный перечень условий является обязательным, но, как представляется, при необходимости может быть дополнен теми либо иными положениями (например, условиями о конфиденциальности). Закон об обществах с ограниченной ответственностью допускает включение в договор об учреждении следующие положения:

• иные способы и иной, нежели установленные ст. 14 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, порядок предоставления участником общества компенсации досрочного прекращения права пользования имуществом, переданным им в пользование обществу для оплаты доли в уставном капитале общества;

• срок, на который участник общества передает имущество в пользование обществу для оплаты своей доли (ч. 4 ст.15 Закона об обществах с ограниченной ответственностью);

• ответственность в форме взыскания неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества (ст. 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Договор об учреждении заключается в простой письменной форме и подписывается всеми учредителями общества. Нотариальная форма удостоверения договора не требуется.

Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (ст. 432 ГК РФ). Существенные условия договора об учреждении установлены ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

Учредительный договор является документом, регулирующим создание общества и взаимоотношения учредителей друг с другом и должен отвечать общим требованиям, предъявляемым ГК РФ к договорам и сделкам (включая нормы об основаниях признания сделок недействительными) (п. 5 Постановления от 09 декабря 1999 г.).

30 декабря 2008 г. был принят Федеральный закон № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации», который вносит существенные изменения в действующее законодательство, регулирующее правовое положение и порядок деятельности обществ с ограниченной ответственностью. Указанный Закон вступает в действие с 01 июля 2009 г., и с этого момента учредительные документы обществ будут действовать в части, не противоречащей указанному Закону.

В соответствии с изменениями, внесенными в Закон об обществах с ограниченной ответственностью 30 декабря 2008 г., с 01 июля 2009 г. договор об учреждении общества не является учредительным документом общества. Следовательно, учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью (ранее созданных) утрачивают силу учредительных документов.

При этом, как установил законодатель, до 01 января 2010 г уставы и учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью, созданные до дня вступления в силу Закона о внесении изменений, подлежат приведению в соответствие с ГК РФ и Законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Таким образом, учредительный договор является теперь договором о намерении создать общество и после государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью утрачивает силу.

В теории права договором о намерении создать общество признается договор, который порождает для сторон обязательство осуществить определенные действия, направленные на учреждение нового субъекта права – общества с ограниченной ответственностью.

Согласно ст. 309, 310 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Учитывая, что договор об учреждении общества является гражданско-правовой сделкой, за неисполнение обязательств, предусмотренных договором об учреждении, стороны несут ответственность (если иное не установлено в учредительном договоре).

Способ защиты нарушенных прав при неисполнении другой стороной своих обязательств определяется в соответствии со ст. 12 ГК РФ, Законом об обществах с ограниченной ответственностью и договором об учреждении (если подобное установлено).

Неисполнение учредительного договора (невнесение учредителем своего вклада или внесение его в меньшем размере) не может служить основанием для признания его недействительным. В данном случае наступают последствия, предусмотренные как Законом об обществах с ограниченной ответственностью (ст. 16), так и общие гражданско-правовые последствия, предусмотренные за нарушение обязательств (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 24 декабря 2004 г. по Делу № Ф08-6084/2004).

В случае неисполнения учредителем своих обязательств, установленных учредительным договором, другой участник вправе в судебном порядке потребовать исполнить обязательство недобросовестным учредителем и взыскать причиненные убытки, руководствуясь ст. 12, 15 ГК РФ либо расторгнуть договор, если нарушения обязательств, допущенные недобросовестным учредителем, носят существенный характер (ст. 450 ГК РФ).

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Перед третьими лицами учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации.

Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества. При этом размер ответственности общества в любом случае не может превышать одной пятой оплаченного уставного капитала общества.

В соответствии со ст. 50 Закона об обществах с ограниченной ответственностью общество на протяжении всей своей деятельности обязано хранить договор об учреждении общества.

Общество хранит договор об учреждении общества по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества.

Протокол учредительного собрания

Учреждение общества с ограниченной ответственностью осуществляется по решению его учредителей или учредителя. Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично. В свою очередь, решения, принимаемые обществом на своих собраниях, оформляются в виде протоколов.

Далее рассмотрим, как фиксируется ход обсуждения вопросов и принятие решений на учредительном собрании общества, а также приведем пример протокола учредительного собрания.

О месте, дате и времени проведения учредительного собрания заранее извещаются все участники общества инициатором проведения собрания.

Все участники собрания должны быть зарегистрированы. Регистрация учредителя, как правило, осуществляется на основании предъявления паспорта. Отметка о регистрации делается в бланке регистрации, где учредитель должен расписаться.

Повестка дня учредительного собрания должна включать следующие вопросы:

• об избрании председателя и секретаря собрания;

• о создании общества с ограниченной ответственностью, о наименовании общества;

• о юридическом адресе общества;

• об уставном капитале общества, форме, сроке и размерах оплаты вкладов в уставный капитал;

• об оценке неденежных вкладов, вносимых в уставный капитал (если уставный капитал формируется имуществом);

• об утверждении устава;

• о подписании учредительного договора общества;

• об избрании органов управления общества;

• прочие организационные вопросы.

Все решения по повестке дня учредительного собрания принимаются единогласно.

По каждому вопросу повестки дня выступает кто-либо из учредителей и вносит предложение по существу вопроса. Вопрос ставится на голосование, результаты фиксируются. Если при голосовании получен отрицательный результат, вопрос пересматривается, вносятся другие предложения, в основном от участников, голосовавших против. Если были избраны председатель и секретарь собрания, вопросы оглашает председатель, затем дает слово одному или нескольким присутствующим для предложения вариантов решения. Секретарь фиксирует результаты голосования.

Все решения, принятые учредительным собранием, оформляются протоколом, который впоследствии представляется вместе с иными документами в регистрирующий орган (ст. 12 Закона о государственной регистрации).

В случае единственного учредителя решение учредителя о создании заменяет протокол учредительного собрания, так как единственному учредителю собираться не с кем.

В преамбуле протокола учредительного собрания указываются:

• дата и место проведения собрания;

• присутствующие лица;

• вопросы, вынесенные на повестку дня.

Далее указывается, кто выступал и с каким предложением, результаты голосования по вынесенным вопросам.

Резолютивная часть протокола состоит из принятых собранием решений.

Подписывается протокол учредительного собрания всеми учредителями. Если в качестве учредителя выступает юридическое лицо, то ставится печать.

Пример протокола учредительного собрания приводится в приложении 1 данного издания.

Протоколы всех общих собраний участников общества подшиваются в книгу протоколов, которая должна в любое время предоставляться любому участнику общества для ознакомления. Первым в данной книге будет протокол учредительного собрания. По требованию участников общества им выдаются выписки из книги протоколов, удостоверенные исполнительным органом общества (ст. 37 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Не позднее чем в течение 10 дней после составления протокола общего собрания участников общества исполнительный орган общества или иное осуществлявшее ведение указанного протокола лицо обязаны направить копию протокола общего собрания участников общества всем участникам общества в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания участников общества.

Общество в силу ст. 50 Закона об обществах с ограниченной ответственностью обязано постоянно хранить протокол учредительного собрания общества по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества.

Решение учредителя

В соответствии со ст. 11 Федерального закона от 08 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» учреждение общества осуществляется по решению его учредителей или учредителя.

Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично, при этом учредительный договор не составляется.

Решение об учреждении является обязательным, но не носит статуса учредительного документа.

Решение об учреждении общества нумеруется цифрой 1.

В решении об учреждении общества должно быть отражено следующее.

1. Решение по вопросу учреждения общества (Учредить Общество с ограниченной ответственностью «…»).

2. Утверждение устава общества (Утвердить Устав ООО «…»).

3. Назначение органов управления общества (Назначить на должность директора общества: Ф. И. О., паспортные данные).

4. Образование ревизионной комиссии или назначение ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества (Назначить ревизором общества: Ф. И. О., паспортные данные). Законом об обществах с ограниченной ответственностью предусмотрено обязательное образование ревизионной комиссии в случае, если число участников более пятнадцати (ст. 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Таким образом, если планируется в дальнейшем расширение числа участников общества, то целесообразно предусмотреть назначение ревизора общества в решении об учреждении. Членом ревизионной комиссии (ревизором) общества может быть лицо, не являющееся участником общества.

5. Утверждение аудитора, если это предусмотрено уставом общества либо обязательно в соответствии с законодательством Российской Федерации (Назначить аудитором общества: Ф. И. О., паспортные данные).

В соответствии со ст. 5 Федерального закона от 30 декабря 2008 г. № 307-Ф3 «Об аудиторской деятельности» (далее – Закон об аудиторской деятельности) обязательный аудит осуществляется, в частности, в случаях, если:

организация имеет организационно-правовую форму открытого акционерного общества;

организация является кредитной организацией, бюро кредитных историй, страховой организацией, обществом взаимного страхования, товарной или фондовой биржей, инвестиционным фондом, государственным внебюджетным фондом, фондом, источником образования средств которого являются добровольные отчисления физических и юридических лиц;

объем выручки от продажи продукции (выполнения работ, оказания услуг) организации (за исключением сельскохозяйственных кооперативов и союзов этих кооперативов) за предшествовавший отчетному год превышает 50 млн руб. или сумма активов бухгалтерского баланса по состоянию на конец года, предшествовавшего отчетному, превышает 20 млн руб. Для муниципальных унитарных предприятий законом субъекта Российской Федерации финансовые показатели могут быть снижены;

в иных случаях, установленных федеральными законами.

6. Размер уставного капитала общества, порядок и сроки его оплаты, а также размер и номинальную стоимость доли учредителя (Образовать уставный капитал в размере 10 тыс. руб. Уставный капитал внесен денежными средствами. Уставный капитал состоит из одной доли размером 100 %, номинальной стоимостью 10 тыс. руб.).

Размер уставного капитала общества должен быть не менее чем 10 тыс. руб. (ст. 14 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами (ст. 15 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Учредитель общества должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале общества в течение срока, который определен решением об учреждении общества и не может превышать 1 год с момента государственной регистрации общества.

Следует помнить, что на момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину (ст. 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

В случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение установленного решением срока неоплаченная часть доли переходит к обществу. Такая часть доли должна быть реализована обществом в порядке и в сроки, которые установлены ст. 24 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

Таким образом, обязательными для отражения в решении учредителя являются сведения, указанные в п. 1,2,3, 6.

Иные сведения могут вноситься, если это предусмотрено уставом общества либо является обязательным в силу закона.

Помимо этого, в решении может быть отражено также назначение главного бухгалтера (либо его отсутствие), утвержден эскиз печати, определен юридический адрес, назначен ответственный за государственную регистрацию общества и т. д.

Подписывается решение единственным учредителем общества.

В приложении 2 настоящего издания приведен пример решения учредителя о создании ООО.

Решение об учреждении общества помимо иных документов входит в перечень документов, которые представляются в орган государственной регистрации для государственной регистрации общества в качестве юридического лица (ст. 12 Закона о государственной регистрации).

Общество в силу ст. 50 Закона об обществах с ограниченной ответственностью обязано постоянно хранить решение об учреждении общества по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества.