Kitabı oku: «Финансово-правовая безопасность для защиты себя, своих личных и бизнес-активов в условиях внешних и внутренних вызовов», sayfa 4
Юридические рычаги по возврату активов или имущества, оформленных на доверенное лицо
Бывают периоды, когда неудобно или просто не хочется оформлять актив на себя:
✓ У вас уже есть долги или долги могут с большой вероятностью возникнуть в будущем.
✓ Решили оформить имущество на ребенка, чтобы не усложнять процесс наследования имущества, но при этом хотите сохранить контроль над активами, чтобы ребенок не сделал хуже.
✓ Ваша деятельность на данном этапе жизни несет в себе повышенные предпринимательские риски, поэтому пока владеть активами напрямую нецелесообразно.
✓ Паранойя. Не хочется оформлять на себя – просто на всякий случай. Такое тоже бывает.
С одной стороны, в российском праве оформление не на себя законом не предусмотрено: на кого оформлено право собственности – тот и владелец. (В отличие от англосаксонского права, где трастовые конструкции и декларации номинального владения, в которых может разделяться титульный владелец и владелец фактический, есть уже очень давно.) А с другой, в наш обиход уже вошло понятие бенефициара, а с ним и разделение на фактическое владение и формальное. Кроме того, в России есть еще одна особенность: большинство договоренностей оформляется понятийно. (Возможно, так происходит из-за отсутствия «правильного» исторического кода.) А значит, в том, чтобы по документам ничего не иметь, наряду с очевидными плюсами скрыта и большая опасность.
Например, номинальный владелец в какой-то момент может посчитать себя вполне реальным. Или родственники номинала могут банально не знать о ваших понятийных договоренностях и в случае его болезни или смерти с полным ощущением своей правоты судиться с реальным владельцем.
От подобного поворота событий можно застраховаться, для этого существуют различные договорные конструкции. Они относительно новы, но успели хорошо себя показать в судебной практике. К примеру:
✓ Договор опциона, который предусматривает право покупателя опциона купить или продать базовый актив в указанный период и по определенной цене (это может касаться как доли в обществе, так и иного имущества).
✓ Корпоративный договор, в котором можно прописать любые договоренности, если речь идет о взаимоотношениях между партнерами в компании.
✓ Обременения в виде залогов тоже могут существенно ограничивать «доверенное» лицо в его действиях.
✓ Наследственный договор, чтобы актив после смерти юридического собственника не был потерян.
✓ Брачный договор, который заключен для того, чтобы супруг юридического собственника не претендовал на его актив.
Более подробно о наследственном и брачном договорах мы поговорим в других разделах книги.
ДОВЕРИЕ – ВАЖНЕЙШИЙ РЕСУРС, НО ДОКУМЕНТАЛЬНО ОФОРМЛЕННЫЕ РЫЧАГИ ВОЗВРАТА ИМУЩЕСТВА ЕЩЕ НИКОГДА НЕ БЫЛИ ЛИШНИМИ.
Инструкции для близких на аварийный случай
Зачастую все сведения о финансах и управлении имуществом находятся только у одного из членов семьи. И если вдруг с ним что-то случается, его родные не знают, как действовать, и упускают драгоценное время.
Человек, занятый в бизнесе, тоже обычно не делится с близкими всей информацией о своих делах. Поэтому они лишены возможности помочь ему в случае форс-мажора или делают это слишком поздно.
Так было с одним предпринимателем из Санкт-Петербурга. Он попал в аварию в Албании. Чтобы спасти ему жизнь, нужно было отправить туда самолет. Стоило это немалых средств. Но самое обидное, что деньги на его счетах были, просто у супруги не было к ним доступа. Лишь чудом у кого-то из друзей оказалась на руках нужная сумма, и человека спасли.
Еще пример. Недобросовестная конкуренция: предпринимателя «заказали», против него возбудили дело, и он был задержан на 48 часов. В это время принималось решение о мере пресечения: арест или подписка о невыезде. Во втором случае предприниматель мог воспрепятствовать незаконным коррупционным действиям конкурентов, а вот под арестом это сделать ему было бы намного сложнее (в том числе из-за давления, которое на него могли оказать в камере).
В течение двух суток нужно было найти внушительную сумму на услуги адвоката, который мог добиться подписки о невыезде. Никто из близких не понимал, как действовать, и ни у кого из них не было необходимой суммы. В результате человек остался под арестом и потерял бизнес.
Все мы под богом ходим, а значит, на подобные случаи в каждой семье должна быть «тревожная папка» с инструкциями. Причем это актуально вне зависимости от величины дохода и статуса человека. В этой папке должны быть:
• Пароли доступов к платежным системам и важным сайтам («Госуслуги», банки и др.).
• Перечень активов, в том числе зарубежных (доли в бизнесе, выданные и полученные займы, крупные обязательства).
• Нотариальные доверенности на представление всех интересов на кого-то из близких и на адвоката.
• Минимальные инструкции по ситуациям.
• Оригиналы и копии важных документов (правоустанавливающие документы на недвижимость, автотранспорт, ценные бумаги, договоры банковских вкладов и т. д.).
• Контакты людей, которые могут помочь в разных ситуациях (медики, адвокаты, юристы, партнеры по бизнесу и т. д.).
• Контакты людей, которым можно доверять по отдельным вопросам. К примеру, в случае уголовного дела должен быть тот, кто сможет помочь: объективно, не спекулируя, объяснить порядок цен, указать на хороших специалистов и так далее.
Деньги в подобных ситуациях тоже крайне важны. Причем средства, вложенные в недвижимость или лежащие в иностранном банке, здесь учитывать сложно, потому что ими нельзя оперативно воспользоваться. Необходимо, чтобы определенная сумма всегда была в быстром доступе. Какая именно – вопрос индивидуальный. В идеале столько, чтобы семья могла продержаться на плаву в течение года, минимизировав все свои расходы. Год – это тот период, за который гарантированно можно найти новую работу, перегруппировать бизнес и даже освоиться на новом месте, если придется переехать.
БЛАГОДАРЯ «ТРЕВОЖНОЙ ПАПКЕ» СО ВСЕМИ НЕОБХОДИМЫМИ ДАННЫМИ И ДОВЕРЕННОСТЯМИ БЛИЗКИЕ СМОГУТ ВАМ ПОМОЧЬ В ЛЮБОЙ, ДАЖЕ САМОЙ СЛОЖНОЙ СИТУАЦИИ.
Брачный контракт как способ защитить личные активы
В России по-прежнему не принято заключать брачные контракты. А между тем это мощный инструмент по защите личных активов каждого из супругов, причем не только на случай развода, но и когда супруги хотят обезопасить семейное имущество от посягательства третьих лиц. Эффективность такой защиты зависит от положений, включенных в договор, и от того, насколько грамотно составлен документ.
Итак, инструменты брачного договора используют в двух случаях:
1. Когда цель супругов – защитить имущество каждого именно друг от друга.
Например, муж и жена не хотят, чтобы имущество, купленное ими в течение брака, считалось совместно нажитым. Для этого они прописывают в брачном контракте положения, согласно которым конкретные виды или категории имущества закрепляются за одним из супругов, другие – за вторым.
Также в брачное соглашение можно включить пункты о том, кому достанутся доходы, кто будет нести расходы и как будет осуществляться содержание супругов и их детей в период брака и в случае развода. Можно даже определить размер алиментов или компенсации за долю в совместно приобретенной квартире.
Есть у брачных договоров такого типа еще одно преимущество – чисто предпринимательское. Когда супруг не претендует на долю владения в компании, намного удобнее взаимодействовать с бизнес-партнерами. Например, не нужно получать согласия на отчуждение, если понадобилось переоформить сделки с долями, и прочее. В период кризиса семейных взаимоотношений или если между супругами изначально сложные отношения такая просьба может вызвать недоверие (быть расценена как умышленное лишение активов одним из супругов), и тогда процесс встанет.
2. Когда оба супруга хотят защитить семейное имущество от так называемых третьих лиц.
В этом случае бо́льшая часть ценного имущества и активов по брачному договору передается тому супругу, который не занят в бизнесе и не несет предпринимательских рисков.
Вышесказанное означает, что:
✓ брачным договором невозможно защитить сразу обоих супругов, ведущих предпринимательскую деятельность, но с его помощью можно все-таки разделить имущественные риски;
✓ с помощью такого брачного договора невозможно защитить свое имущество и от супруга, и одновременно от третьих лиц.
Кроме того, всегда остается риск, что брачный договор будет оспорен в суде и признан недействительным. Поэтому необходимо обратить внимание на следующее:
1) Суд вправе признать недействительным брачный договор, составленный менее чем за три года до принятия заявления о банкротстве. А в некоторых отдельных случаях суд признает недействительным договор, заключенный и за десять лет до банкротства, – все зависит от деталей спора.
Следовательно, чем раньше заключен договор, тем ниже вероятность, что суд признает его недействительным. Поэтому лучше заключать брачный договор до вступления в брак или сразу после его регистрации. Если с момента заключения брачного договора прошло три года и более, кредиторам будет сложнее его оспорить как «сделку по целенаправленному сокрытию имущества».
2) Если какие-то долги возникли у супругов до подписания брачного договора, о его заключении обязательно нужно уведомить кредиторов.
3) Важно, чтобы у обоих супругов было какое-то имущество и ничьи интересы не были явным образом ущемлены. Должен быть некий принцип справедливого распределения. Это имеет серьезное значение, особенно если договор заключен незадолго до спорной ситуации. При этом в распределении активов не существует каких-то установленных безопасных пропорций – каждый случай индивидуален. К примеру, у одного супруга может быть недвижимость, у другого – доли в компании или какие-то права требования и т. д. Нарушение этого принципа чаще всего ложится в основу для оспаривания брачного договора.
Брачный договор оформляется нотариусом, но он не будет глубоко разбираться в оптимальном распределении активов с точки зрения банкротных рисков, просто потому что не ведет банкротные дела и не имеет должной практики. Это просто не его задача.
Нам же нужно защитить договор именно от обжалования, поэтому следует поручить проработку договора юристу, который специализируется на банкротствах, сам работает с оспариванием и может разработать брачный договор с учетом специфики конкретной ситуации, а также вдумчиво проработает и учтет вопросы наследования передаваемого имущества. Нотариус же потом этот документ только удостоверит.
Скачать в «Банке решений» пример брачного договора.
Если правильно и своевременно оформить брачный договор, он может защитить имущество супругов (к примеру, в случае банкротства одного из них) и сделает более свободными действия предпринимателей по долям. Чтобы все учесть, договор должен подготовить профильный банкротный юрист, который уже работал с оспариванием подобных сделок.
Наследование и правопреемство: чтобы все было не зря
Вопрос наследования – это про то, как безопасно, с гарантиями и учетом всех желаний наследодателя юридически оформить передачу его имущества и активов. А правопреемство в бизнесе – это гораздо более емкий процесс, включающий выбор, подготовку и обучение правопреемника. Причем стоит учесть, что наследник может не иметь желания или возможности стать правопреемником, а правопреемник вовсе не обязательно должен являться наследником.
Если предприниматель не собирается продавать свой бизнес, то вопрос о том, как и кому передать свое дело, является для него фундаментальным. Найти ответ на него означает понять, ради чего все это.
Если говорить о правопреемстве, то готовых рецептов тут нет. Есть лишь опыт прошлого, который мы можем почерпнуть из книг, личных историй наших современников и коллег, а также пути, которые нащупываем мы сами.
Мой коллега и партнер Глеб Архангельский уделяет большое внимание этому вопросу на своих семинарах. Тезисы и истории, которые приведены ниже, я взял из его выступлений.
Один из ярких примеров организации процесса правопреемства связан с компанией «Бавария». Там знают, что пассивный инвестор всегда думает лишь о сегодняшней прибыли и не заботится о том, что достанется его внукам. Поэтому, согласно уставу компании, каждый акционер не просто должен быть вовлечен в операционную управленческую деятельность, но и должен начинать работать в компании с нижних ступеней.
На практике это выглядит так: на какой-то период сын владельца бизнеса становится рядовым сотрудником, скажем, транспортного цеха или цеха погрузки и работает наравне с простыми рабочими. Когда он поймет, как устроен этот «этаж» компании и освоит навыки, которыми должен владеть сотрудник на этой ступени, он двинется дальше. Так постепенно он пройдет путь до генерального директора и, находясь на самом верху, будет знать, как функционирует его компания целиком.
Такой подход помогает всем участникам бизнеса работать на стратегическое развитие компании и ориентироваться на передачу дела следующим поколениям. А все потому, что в «Баварии» понимают: выход конкретного человека из бизнеса неизбежен хотя бы потому, что любой человек смертен. И, если не будет того, кто сможет продолжить дело, бизнес либо развалится, либо будет продан. Вот почему развитие бизнеса и правопреемство неразрывно связаны друг с другом.
Можно выделить три стратегии ведения бизнеса с позиции будущего выхода из него:
• Бизнес как образ жизни
Когда бизнес не просто работа, не часть жизни, а сама жизнь. И вы хотите, чтобы его продолжили ваши дети.
Масштабный пример такого подхода – Илон Маск с его невероятными амбициями и поступательным движением к целям. Локальным примером может быть ремесленник во втором или третьем поколении, который, например, филигранно ремонтирует обувь или мастерски печет хлеб.
• Стратегия продажи
Когда предприниматель делает бизнес и продает его, чтобы открыть новое дело на порядок сложнее и больше прежнего и снова продать его. И дальше по той же схеме.
Примером такого подхода является Олег Тиньков, который создал, развил и продал пельменную компанию, затем – пивную, а потом открыл банк с капитализацией больше, чем оба предыдущих бизнеса.
• Стратегия роста в другой, более широкой общественной сфере
Когда предприниматель создает бизнес, потом выходит из него и продает для того, чтобы заниматься чем-то принципиально другим – политикой, общественной деятельностью, наукой. Из наиболее ярких примеров – Михаил Мишустин, банкир, ушедший в политику, или Анатолий Сердюков, предприниматель, ставший министром обороны.
Я отношу себя к первой категории предпринимателей, которые живут своим делом. Поэтому для меня вопрос правопреемства особенно актуален. Я очень хотел бы, чтобы одна из моих дочерей со временем встала во главе моей компании.
Считая эту задачу актуальной, я нахожу различные пути ее решения. Постепенно ввожу дочь в профессию, для этого сам придумываю для нее стажировки. С одной стороны, я стараюсь показать ей работу такой, какая она есть, без прикрас, и при этом не отбить у нее желания работать. С другой стороны, стремлюсь подсветить те вещи, которые интересны и заводят в работе меня, благодаря которым я вхожу в состояние потока, ощущаю вдохновение и драйв.
Если через какое-то время дочь поймет, что мое дело не может стать ее делом, это не самый плохой вариант развития событий. Чем раньше это произойдет, тем меньше она потратит времени на то, что ей неинтересно, и тем быстрее сможет найти то, что ей по душе. Я же не буду тешить себя иллюзиями преемства и начну думать о стратегии выхода (она мне ближе, чем стратегия роста).
Оставив эту непростую тему, перейдем к вопросу наследования. Рассмотрим порядок этого процесса на примере конкретного случая из нашей практики.
Крупный аптечный бизнес (включает в себя 23 аптеки), два участника с 49% и 51% долями в уставном капитале. Первый соучредитель в бизнесе участвует только деньгами, не погружаясь в дела. Второй участник – директор, на нем вся оперативная деятельность.
11 аптек из 23 оформлены на ООО, остальные 12 аптек – на ИП приятелей директора. В уставе компании предусмотрено, что наследники включаются в состав участников компании.
У директора есть жена и три дочери. Однако преемником он видит сына, который родился вне брака. Говоря бюрократическим языком, сын был незаконнорожденным, и документов, подтверждающих прямое родство отца и сына, не существовало. Более того, директор не был уверен в своем отцовстве, но сути это не меняло – парня он любил. Сын много времени посвящал работе, у него неплохо получалось. Отец назначил его коммерческим директором, но в состав участников ввести не успел.
Помимо прочего, директор очень увлекался живописью, был художником хорошего уровня. Мечтал, чтобы после смерти его накопления частично пошли на благотворительность, а также хотел, чтобы была создана галерея с собранием его картин.
В какой-то момент директор умер, не оставив документов по наследству. Чтобы принять наследство, жена и дочери умершего подали заявление нотариусу, тот, в свою очередь, открыл наследственное дело. Через шесть месяцев после смерти участника с долей в 51% наследники получили у нотариуса свидетельство о праве на наследство.
Зная фабулу, попробуйте предположить:
✓ Кто и что получил по наследству?
✓ Что стало с аптечным бизнесом?
✓ Была ли создана галерея картин предпринимателя?
Я же раскрою все нюансы этого дела постепенно с опорой на действующее законодательство.
Итак, имущество может наследоваться либо по закону, либо по завещанию или наследственному договору.
1. Наследование по закону работает в том случае, если человек при жизни не сформулировал свой выбор в завещании или наследственном договоре. В такой ситуации имущество делится на равные доли между наследниками (родственниками), которые привлекаются к наследству в порядке очередности, установленной законом.
Закон определяет семь очередей. Если есть родственники первой очереди, наследство делится в равных долях между ними, за исключением супружеской доли, которая сразу отходит пережившему супругу. Наследники же остальных очередей ничего не получают. Если родственников первой очереди нет, наследство переходит к родственникам второй, а если и их нет – к третьей и так до седьмой.
Наследники одной очереди делят между собой наследство поровну. Наследники из следующей очереди допускаются, только когда нет ни одного человека из предыдущей. Очереди наследников:
✓ Первая: дети, родители, супруг. Важно, что сюда относятся в том числе те дети, которые на момент смерти наследодателя были уже зачаты, но еще не родились. Для раздела наследства ждут их появления.
✓ Вторая: братья и сестры с двумя или одним общим родителем, дедушки и бабушки.
✓ Третья: дяди и тети.
✓ Четвертая: прабабушки, прадедушки.
✓ Пятая: дети племянников, братья и сестры дедушек и бабушек.
✓ Шестая: двоюродные правнуки и правнучки, двоюродные племянники и племянницы, двоюродные дяди и тети.
✓ Седьмая: пасынки, падчерицы, отчим, мачеха.
✓ Следующие очереди: более дальние родственники.
Помимо очередей наследников, в законе есть понятие об особом режиме и обязательной доле для нетрудоспособных лиц, находившихся на иждивении умершего. Обязательная доля – это половина от той доли, которая досталась бы наследникам из списка без завещания. Например, человек, имеющий в качестве наследника первой очереди совершеннолетнего сына, находящегося на иждивении, может по завещанию все оставить своей любовнице. Но если на момент смерти его сын является несовершеннолетним, то он получит 50% наследства отца, то есть половину того, что ему досталось бы, если бы завещания не было.
Дополнительно закон защищает супругов. Так, согласно ст. 1150 ГК РФ, в обязательном порядке выделяется супружеская доля. Это 50% наследственной массы, она причитается второму (пережившему его) супругу (гражданские супруги не попадают под эту категорию).
Если человек одинокий и наследников у него нет, тогда наследство получает государство.
Далее важно помнить, что наследуется не только имущество, но и обязанности умершего:
✓ Каждый из наследников отвечает по долгам наследодателя в пределах стоимости перешедшего к нему наследственного имущества.
✓ Нельзя принять права, но не принять обязанности, например, согласиться на долю в квартире, но отказаться выплачивать долги по бизнесу.
Именно поэтому наследники не всегда хотят вступать в наследство. И это еще одна причина, почему не стоит оставлять бизнес тому, кто далек от него, даже если это ваш ребенок. Например, можно предусмотреть в наследственных документах опцию, когда тот, кто получил бизнес, определенную часть дивидендов обязуется передавать тому, кто непричастен к его работе.
Наш директор завещания не оставил, поэтому его имущество наследовалось по закону. Все его наследники были наследниками первой очереди, и не было родственников, которые попадали бы в особую категорию в силу закона. В итоге наследство доли в силу закона было распределено следующим образом:
✓ Супруга получила супружескую половину доли в юридическом лице – 25,5%. Причем в эту долю вошли только 11 аптек, оформленные на ООО. Остальные 12 аптек, оформленные на ИП приятелей умершего, частью наследства не являлись.
✓ Оставшаяся часть (25,5%) поделилась поровну между тремя дочерьми и супругой – по 6,375%. Соответственно, супруга в конечном итоге получила 31,875% (25,5% + 6,375%).
✓ «Неусыновленный» сын по закону наследником не являлся и ничего не получил.
У умершего был кредит. Эти обязательства также перешли к наследникам в пределах стоимости полученного наследства.
Что в итоге? Половину бизнеса поделили между собой наследники, которые не в состоянии им управлять. Вторая половина осталась у приятелей, которые были номинальными владельцами бизнеса и тоже не имели понятия об операционной работе. Сын, который мог бы развивать бизнес, остался не у дел.
Теперь бизнес фактически развален. Ни о какой благотворительности и галерее работ предпринимателя никто даже не вспоминает.
Что следовало сделать владельцу 51% долей аптек для того, чтобы после его смерти все не пошло прахом, и для того, чтобы реализовались все его мечты и стремления?
В его арсенале было множество инструментов – от привычных и понятных до совершенно новых, почти экзотических. Рассмотрим их все по порядку.
1. Завещание, написанное самим завещателем или записанное с его слов нотариусом.
2. Совместное завещание супругов, переданное нотариусу обоими супругами или записанное нотариусом в их присутствии.
Его имеет смысл составлять, если супруги, будучи в официальном браке, завещают общее имущество или каждый свое отдельно. Оно дает возможность выразить общую волю по распоряжению имуществом на случай смерти одного из супругов, упрощает порядок наследования общей совместной собственности супругов.
В случае смерти одного из супругов или развода пары есть возможность отменить завещание.
3. Завещательный отказ: когда наследодатель может обязать одного или нескольких наследников передать имущество третьему лицу (выгодополучателю) или исполнить какую-то обязанность.
Важно, что отказ можно наложить не только на наследников (и тех, кто по завещанию, и тех, кто по закону). С его помощью можно также не просто передать имущество по наследству, а определить его судьбу шире.
Например, представим, что у наследодателя есть нежилое помещение и доля в бизнесе. В завещательном отказе можно указать, что одна дочь получит помещение, а другая – долю в бизнесе, где это помещение используется. И прописать, что одна дочь должна сдавать помещение именно этому бизнесу, а не другому, а вторая должна выплачивать сумму из полученных дивидендов первой.
4. Завещательное возложение: когда завещатель возлагает обязанность совершить какое-либо действие на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону. Такая же обязанность может быть возложена на исполнителя завещания, если в завещании будет выделена часть наследственного имущества для исполнения завещательного возложения.
На первый взгляд завещательное возложение очень похоже на завещательный отказ. Однако отличия между ними все-таки существенные.
✓ Отказ обращен на конкретное лицо – выгодоприобретателя. В возложении конкретный выгодоприобретатель не указывается.
✓ В отказе речь идет всегда об обязательствах имущественного характера. В возложении обязательства могут быть и имущественного, и неимущественного характера.
✓ Назначить исполнителями завещательного отказа можно только наследников. Исполнителями возложения могут быть третьи лица, достаточно выделить имущество для реализации этой воли.
✓ В рамках завещательного отказа право требования исполнения действует в течение трех лет. Возложение в части неимущественных требований не имеет таких рамок.
✓ Цель отказа – предоставить имущественную выгоду конкретному лицу. Цель возложения шире – осуществить общеполезную либо иную не противоречащую закону цель.
5. Наследственный договор.
Основное его отличие от завещания в том, что это двухсторонний документ: с одной стороны – завещатель, с другой – наследник. И если завещание может переписываться хоть каждый день и наследники могут даже не знать о его существовании, то наследственный договор не может быть изменен без ведома наследника.
В договоре можно гибко прописать очень многие вещи, например:
✓ Наложить на наследника встречные обязательства.
Среди обязательств могут быть действия, которые он должен сделать как при жизни завещателя, так и после его смерти. К примеру, получить высшее образование или основать музей в честь завещателя. Можно предусмотреть, чтобы один человек получил бизнес и при этом помогал финансово тому, кто к бизнесу отношения иметь не будет.
✓ Предусмотреть разные сценарии: привязать наступления определенных обязательств к конкретным событиям.
К примеру, наследодатель хочет завещать аптеку и для него важно, чтобы наследник имел фармацевтическое образование к тому моменту, когда он вступит в наследство.
Составленный заранее договор может формировать правильный вектор развития для наследников и правопреемников еще при жизни наследодателя, причем не только в чисто юридической плоскости, но и в том, что касается мотивации, нравственно-этической направляющей.
По закону наследственный договор может быть расторгнут в одностороннем порядке завещателем. Другая сторона об этом будет знать, и у нее есть право истребовать убытки, если расторжение их повлекло. К примеру, по тем же обязательствам, которые наследник взял на себя при жизни, вполне могли быть затраты.
Договор заключается в нотариальной форме.
6. Исполнитель завещания (душеприказчик) – физическое или юридическое лицо, которому наследодатель поручил исполнить завещание.
Чтобы назначить кого бы то ни было душеприказчиком, нужно получить его согласие. Выражается согласие в собственноручной надписи на самом завещании. В случае если исполнителем завещания назначается юридическое лицо, такое согласие может выражаться следующим образом:
✓ в собственноручной надписи лица, которое вправе действовать от имени такого юридического лица без доверенности;
✓ в заявлении, приложенном к завещанию;
✓ в заявлении, поданном нотариусу в течение месяца со дня открытия наследства.
Если есть душеприказчик, то полномочия нотариуса вторичны: все свои действия он согласовывает с душеприказчиком.
При жизни завещатель в любой момент может сменить душеприказчика. Также сам душеприказчик может отозвать свою кандидатуру.
После смерти наследодателя суд может освободить исполнителя завещания от его обязанностей по требованию наследников. Это будет возможно, если вскроются обстоятельства, свидетельствующие о том, что душеприказчик исполняет свои обязанности ненадлежащим образом или есть угроза нарушения интересов наследников в результате действий (или бездействия) исполнителя завещания.
Роль доверительного управляющего очень важна в ситуации, когда умирает владелец бизнеса: пока наследники не вступили в наследство, он может предпринимать необходимые усилия для того, чтобы бизнес-процессы не стопорились.
Вернемся к нашему примеру. Директор бизнеса умер, не оформил наследство и не назначил доверительного управляющего, хотя им вполне мог быть его незаконнорожденный сын. При этом в уставе написано, что, чтобы сменить директора, нужно не менее 2/3 голосов. У второго партнера была доля всего в 49%, соответственно, сам директора он сменить не мог. Назначить доверительного управляющего наследники тоже не смогли, потому что плохо ладили друг с другом и не сумели определиться с кандидатурой. В итоге бизнес встал на полгода. Для любого дела такое промедление критично.
Если есть доверительный управляющий, он считается управляющим наследственным имуществом. Раньше было непросто определить на практике, как соотносятся полномочия исполнителя завещания, доверительного управляющего и назначившего его нотариуса. Теперь в кодексе прямо установлено, что душеприказчик «осуществляет от своего имени в интересах наследников все необходимые юридические и иные действия в целях охраны наследства и управления им». При этом завещатель может сузить его полномочия, определив, что он дополнительно должен согласовывать.
7. Наследственный и личный фонды – инструменты, которые также могли бы быть применены и о которых мы подробно поговорим в следующем разделе.
Итак, в нашем примере были разные варианты. Можно было оформить наследство – от самого простого завещания до наследственного договора. Также можно было бы назначить душеприказчика и/или использовать завещательный отказ либо возложение в части, которая касалась картин предпринимателя и организации галереи и поддержки отдельных членов семьи.
Думаю, директор мог бы сам спокойно все продумать и написать проект завещания, потом пойти к нотариусу и все оформить. Также он мог бы ввести родственников в курс дела, чтобы после его смерти они не искали завещание и не занимались расследованием.
Учитывая то, что в нашем примере мы рассматриваем сеть аптек, остановимся на ряде нюансов наследования бизнеса.
• Иногда другие участники бизнеса не готовы работать с наследниками. Тогда в уставе предусматривается запрет на вхождение наследников в состав участников. В нашем случае этого в уставе не было.
• Однако такой запрет не означает, что наследнику ничего не достанется. Он имеет право получить действительную стоимость доли в виде денежной выплаты.
• Иногда на момент написания завещания есть бизнес-планы, которые еще не реализованы. Завещать можно не только то, что на момент написания завещания или наследственного договора уже создано.
