Kitabı oku: «Ипотека публичных земель», sayfa 9

2.8 Приватизация объектов социально – культурного и коммунально-бытового назначения

Объекты социально-культурного назначения (здравоохранения, культуры и спорта) и коммунально-бытового назначения в соответствии с п.1 ст.30 Закона о приватизации могут быть приватизированы в составе имущественного комплекса унитарного предприятия, за исключением используемых по назначению:

● объектов, обеспечивающих нужды органов социальной защиты населения, в том числе домов для престарелых, госпиталей и санаториев для инвалидов и престарелых;

● объектов здравоохранения, культуры, предназначенных для обслуживания жителей соответствующего поселения;

● объектов социальной инфраструктуры для детей;

● жилищного фонда и объектов его инфраструктуры;

● объектов транспорта и энергетики, предназначенных для обслуживания жителей соответствующего поселения.

Следует обратить внимание на то, что изменить назначение указанных в настоящем пункте объектов можно по согласованию с соответствующими органами местного самоуправления, что позволит при желании в дальнейшем их приватизировать в целях формирования ЗЗФ. Объекты социально-культурного и коммунально – бытового назначения, не включенные в подлежащий приватизации имущественный комплекс унитарного предприятия по основаниям, указанным в пункте 1 настоящей статьи, подлежат передаче в муниципальную собственность в порядке, установленном законодательством. Обязательным условием приватизации объектов социально-культурного и коммунально – бытового назначения (за исключением объектов, указанных в статье 30.1 настоящего Федерального закона) является сохранение их назначения в течение срока, установленного решением об условиях приватизации таких объектов, но не более чем в течение 5 лет со дня перехода прав на приватизируемое имущество к его приобретателю в порядке приватизации, а объектов социальной инфраструктуры для детей не более чем в течение 10 лет.

2.9 Использование специального права («золотой акции»)

Особые полномочия по осуществлению прав акционеров АО ЗЗФ Закон о приватизации предоставляет органам публичной власти в случае использования ими «золотой акции» (ст.38). Также ocнoвным дoкументoм, регламентирующим управление акциями АО и иcпoльзoвание cпециальнoгo права, являетcя Пocтанoвление Правительcтва РФ oт 3 декабря 2004 г. №738 «Об управлении нахoдящимиcя в федеральнoй coбcтвеннocти акциями oткрытых акциoнерных oбщеcтв и иcпoльзoвании cпециальнoгo права на учаcтие Рoccийcкoй Федерации в управлении oткрытыми акциoнерными oбщеcтвами («зoлoтoй акции»)» [25]. В целях обеспечения обороноспособности страны и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан РФ Правительство Российской Федерации и органы государственной власти субъектов РФ могут принимать решения об использовании специального права на участие соответственно Российской Федерации и субъектов РФ в управлении АО (далее – специальное право («золотая акция»). Решение об использовании специального права («золотой акции») может быть принято при приватизации имущественных комплексов унитарных предприятий или при принятии решения об исключении АО из перечня стратегических акционерных обществ независимо от количества акций, находящихся в государственной собственности. При этом Российская Федерация и субъекты РФ не могут одновременно использовать в отношении одного и того же акционерного общества специальное право («золотую акцию»). Правительство Российской Федерации или органы государственной власти субъектов РФ, принявшие решение об использовании специального права («золотой акции»), назначают соответственно представителя Российской Федерации, субъекта РФ в совет директоров (наблюдательный совет) и представителя в ревизионную комиссию АО. Представителем Российской Федерации, субъекта РФ может назначаться государственный служащий, который осуществляет свою деятельность на основании положения, утвержденного соответственно Правительством Российской Федерации, органами государственной власти субъектов РФ. К тому же они вправе в любое время осуществить замену соответствующего представителя в совете директоров (наблюдательном совете) или ревизионной комиссии АО (п.2).

Акционерное общество, в отношении которого принято решение об использовании специального права («золотой акции»), обязано уведомлять о сроках проведения общего собрания акционеров и предлагаемой повестке дня представителей Российской Федерации, субъектов РФ в порядке, установленном законодательством РФ. Представители Российской Федерации, субъектов РФ имеют право вносить предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров и требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров. Представители Российской Федерации, субъектов РФ, назначенные в совет директоров (наблюдательный совет) АО, участвуют в общем собрании акционеров с правом вето при принятии общим собранием акционеров следующих решений (п.3):

● о внесении изменений и дополнений в устав АО или об утверждении устава АО в новой редакции;

● о реорганизации АО;

● о ликвидации АО, назначении ликвидационной комиссии и об утверждении промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

● об изменении уставного капитала АО;

● о совершении АО указанных в главах X и XI Федерального закона «Об акционерных обществах» крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Представители Российской Федерации, субъектов РФ, являющиеся членами совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии АО, входят в количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) и количественный состав ревизионной комиссии, определенные уставом или решением общего собрания акционеров АО. Места представителей Российской Федерации, субъектов РФ в совете директоров (наблюдательном совете) и ревизионной комиссии не учитываются при выборах членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (п.4). Вместе с тем необходимо особо учитывать, что специальное право («золотая акция») используется с момента отчуждения из государственной собственности 75 процентов акций соответствующего АО. При этом «зoлoтая акция» не являетcя ценнoй бумагой, а предcтавляет coбoй правовую норму, определяющую лишь coвoкупнocть определенных гражданcких (кoрпoративных) и админиcтративных прав. Так, «зoлoтая акция» не имеет нoминальнoй cтoимocти и на нее не начиcляютcя дивиденды. По закону «зoлoтая акция» не пoдлежит замене на акции акциoнернoгo oбщеcтва, в oтнoшении кoтoрoгo принятo решение oб иcпoльзoвании этого cпециальнoгo права и в случае ликвидации oбщеcтва «зoлoтая акция» не дает права на пoлучение какой-либо чаcти имущеcтва oбщеcтва. Решение о прекращении действия специального права («золотой акции») принимается соответственно Правительством Российской Федерации, органами государственной власти субъектов РФ, принявшими решение об использовании специального права («золотой акции»). Специальное право («золотая акция») действует только до принятия решения о его прекращении.

2.10 Правовое положение акционерных обществ, акции которых находятся в собственности МО и СФ РФ

Статья 39 Закона о приватизации указывает, что права акционеров АО, акции которых находятся в собственности субъектов РФ или муниципальных образований, от имени субъектов РФ, муниципальных образований осуществляют соответственно органы государственной власти субъектов РФ и органы местного самоуправления. Представителями интересов субъектов РФ и муниципальных образований в органах управления и ревизионных комиссиях АО могут быть лица, замещающие соответственно государственные и муниципальные должности, а также иные лица. Порядок управления находящимися в государственной или муниципальной собственности акциями АО, созданных в процессе приватизации, определяется органами государственной власти субъектов РФ или органами местного самоуправления (п.1). В случае если в государственной или муниципальной собственности находятся не закрепленные за государственными или муниципальными унитарными предприятиями, государственными или муниципальными учреждениями 100 процентов акций акционерного общества, доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, составляющая 100 процентов его уставного капитала, полномочия высшего органа управления общества осуществляются от имени соответствующего собственника акций акционерного общества, собственника доли в обществе с ограниченной ответственностью в порядке, установленном соответственно Правительством Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления. Предусмотренные Федеральным законом от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и Федеральным законом от 8 февраля 1998 года N 14 – ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» процедуры подготовки и проведения общего собрания акционеров, общего собрания участников общества не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания акционеров, общего собрания участников общества (п.2). Подобная ситуация возможна на первичном этапе создания акционерного общества в процессе приватизации, когда собственником акций является государство, субъект РФ или муниципальное образование, до момента продажи акций третьим лицам путем конкурса, аукциона и другими способами. Так, в соответствии с Положением о порядке управления находящимися в федеральной собственности акциями и использования специального права Российской Федерации на участие в управлении АО («золотой акции») полномочия общего собрания акционеров акционерного общества, 100% акций которого находится в федеральной собственности, осуществляются министерством (фондом). Решение общего собрания акционеров оформляется распоряжением министерства (фонда) [25].

2.11 Сохранение доли МО и СФ РФ в уставном капитале акционерных обществ

В ходе дальнейшего формирования ЗЗФ, увеличения его уставного капитала необходимо учитывать соответствующие требования Закона о приватизации. Так, при наличии в государственной или муниципальной собственности акций созданного в процессе приватизации АО, предоставляющих более чем 25 процентов голосов на общем собрании акционеров, увеличение уставного капитала указанного общества путем дополнительного выпуска акций осуществляется с сохранением доли государства или муниципального образования в случае, если иное не предусмотрено соответствующим решением Президента РФ, Правительства РФ, органов государственной власти субъектов РФ или органов местного самоуправления, и обеспечивается внесением в уставный капитал указанного акционерного общества государственного или муниципального имущества либо средств соответствующего бюджета для оплаты дополнительного выпуска акций (п.1 ст.40). При наличии в государственной или муниципальной собственности акций созданного в процессе приватизации АО, предоставляющих на момент принятия соответствующего решения более чем 25 процентов, но не более чем 50 процентов голосов на общем собрании акционеров, увеличение уставного капитала указанного акционерного общества путем дополнительного выпуска акций может осуществляться с уменьшением доли государства или муниципального образования в случае принятия положительного решения Правительством РФ, органом исполнительной власти субъекта РФ или органом местного самоуправления и только при условии сохранения государством или муниципальным образованием своей доли в размере не менее чем 25 процентов голосов плюс одна голосующая акция (п.2 ст.40).

При наличии в государственной или муниципальной собственности акций созданного в процессе приватизации АО, предоставляющих на момент принятия соответствующего решения более чем 50 процентов голосов на общем собрании акционеров, увеличение уставного капитала указанного акционерного общества путем дополнительного выпуска акций может осуществляться с уменьшением доли государства или муниципального образования в случае принятия положительного решения Правительством РФ, органом исполнительной власти субъекта РФ или органом местного самоуправления и только при условии сохранения государством или муниципальным образованием своей доли в размере не менее чем 50 процентов голосов плюс одна голосующая акция (п.4 ст.40). Статья 40—1 Закона о приватизации регламентирует порядок размещения акций АО путем открытой подписки и осуществления фондовой биржей их листинга, а также в случае размещения акций АО за пределами РФ, в том числе посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении акций АО. При этом увеличение уставного капитала АО, созданного в процессе приватизации, акции которого находятся в государственной или муниципальной собственности и предоставляют более чем 25 процентов голосов на общем собрании акционеров, а так же определение размера доли государства в уставном капитале указанного общества осуществляются по решению органа исполнительной власти субъекта РФ или органа местного самоуправления.

2.12 Регистрация выпуска и учет акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации

В соответствии со ст.20 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» регистрация выпуска акций АО сопровождается регистрацией проспекта эмиссии [9]. Владельцем акций АО, принадлежащих на праве собственности Российской Федерации, субъекту РФ или муниципальному образованию, в реестре акционеров акционерного общества указывается соответственно субъект РФ или муниципальное образование в лице соответствующего уполномоченного органа и (или) специализированного государственного учреждения (п.3 ст.41). Регистрация субъектов РФ и муниципальных образований в реестрах акционеров АО, акции которых находятся соответственно в государственной или муниципальной собственности, осуществляется бесплатно (п.4.ст.41). В случае принятия решения об использовании специального права («золотой акции») на участие субъекта РФ в управлении АО в уставе АО и реестре его акционеров должна содержаться соответствующая запись (п.5 ст.41).

2.13 Приватизация объектов недвижимости, принадлежащих разным собственникам

В целях реализации п. 11 ст.43 Закона о приватизации постановлением Правительства РФ от 11 декабря 2002 г. №886 «Об отчуждении принадлежащих Российской Федерации акций закрытых акционерных обществ, долей в обществах с ограниченной ответственностью и вкладов в товариществах на вере»⁷ установлено следующее:

● при отчуждении РФФИ принадлежащих Российской Федерации акций, долей и вкладов в хозяйственных обществах и товариществах в порядке реализации преимущественного права на их приобретение участниками хозяйственных обществ и товариществ Фонд направляет им извещение с указанием количества, цены подлежащих продаже акций, долей и вкладов, определяемой в соответствии с законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности, и порядка внесения средств для их оплаты;

● в случае если участник не воспользовался своим преимущественным правом на приобретение принадлежащих Российской Федерации акций, долей и вкладов в хозяйственных обществах и товариществах, приватизация указанных акций, долей и вкладов (если иной порядок их отчуждения не определен уставом хозяйственного общества и товарищества) осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации о приватизации.

В соответствии с п. 12 и 13 ст.43 Закона о приватизации, постановлением Правительства РФ от 25 сентября 2002 г. №707⁸ было утверждено Положение о реализации договоров аренды федерального имущества с правом выкупа, заключенных до вступления в силу Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества», регламентирующих совместную приватизацию объектов недвижимости. Так, в случае заключения договора аренды с правом выкупа до вступления в силу настоящего Федерального закона выкуп государственного и муниципального имущества осуществляется на основании заявления арендатора такого имущества в сроки, установленные договором аренды с правом выкупа, если в нем содержатся условия о размере выкупа, сроках и порядке его внесения. В случае если по истечении сроков, установленных договором, не поступит заявление арендатора, нереализованные положения таких договоров о выкупе утрачивают силу (п.2 ст.43).

Вышеуказанным Положением Правительства РФ устанавливался следующий порядок, на наш взгляд, приемлемый в аналогичных случаях и для формирования ЗЗФ. Заявление о выкупе федерального имущества по договорам аренды с правом выкупа, определяющим размер, сроки и порядок внесения выкупа, направлялся арендатором в Минимущество России (его территориальный орган). К заявлению прилагалось нотариально заверенная копия договора аренды и платежные документы о внесении выкупа. Минимущество России (его территориальный орган) в месячный срок рассматривало представленные документы и направляло арендатору извещение о подтверждении выполнения им условий договора аренды с правом выкупа. Оплата приобретаемого федерального имущества подтверждалась заверенной банком копией платежного документа о перечислении суммы выкупа в доход федерального бюджета. Основанием для принятия решения о выкупе федерального имущества по договорам аренды с правом выкупа, в которых не определены размер выкупа, сроки и порядок его внесения, являлось направленное арендатором в Минимущество России (его территориальный орган) заявление о выкупе арендуемого имущества с приложением нотариально заверенной копии договора аренды с правом выкупа, платежных документов о внесении выкупа (если до подачи заявления арендатор в соответствии с условиями договора производил платежи в счет выкупа) и предложения о порядке выкупа имущества. Минимущество России (его территориальный орган) в 2-месячный срок рассматривало поступившие документы и привлекало независимого оценщика для оценки арендованного имущества на дату подачи заявления о выкупе.

В случае если рыночная стоимость арендованного имущества на дату подачи заявления о выкупе составит 10 тыс. установленных федеральным законом МРОТ или меньше, Минимущество России (его территориальный орган) принимает решение о продаже этого имущества арендатору. В решении указываются наименование имущества и иные данные, позволяющие его идентифицировать в соответствии с договором аренды, а также цена имущества, установленная на основании отчета независимого оценщика. Данное решение являлось основанием для заключения Минимуществом России (его территориальным органом) с арендатором дополнительного соглашения, которое определяло размер выкупа, сроки и порядок его внесения. Размер выкупа соответствует рыночной стоимости арендованного имущества, указанной в отчете независимого оценщика. В случае если рыночная стоимость арендованного имущества на дату подачи заявления составляла более 10 тыс. установленных федеральным законом МРОТ, Минимущество России (его территориальный орган) направляло арендатору предложение о совместном создании АО с внесением арендуемого имущества в качестве вклада государства в его уставный капитал. Арендатор в месячный срок со дня получения предложения направлял в Минимущество России уведомление о согласии на совместное создание АО, к которому прилагал перечень имущества, вносимого арендатором в уставный капитал этого акционерного общества, отчет независимого оценщика, проект устава АО, предложения о формировании его органов управления и подписанный арендатором проект соглашения о расторжении договора аренды с правом выкупа. Вкладом арендатора может быть как имущество, созданное за счет аренды федерального имущества, так и иное имущество, принадлежащее арендатору на праве собственности. Минимущество России (его территориальный орган) в случае несогласия с представленным арендатором отчетом независимого оценщика вправе потребовать проведения вторичной оценки. Спор о достоверности оценки имущества разрешается в соответствии с законодательством РФ об оценочной деятельности.

Минимущество России (его территориальный орган) в месячный срок рассматривает поступившие документы и принимает решение о внесении от имени Российской Федерации арендуемого федерального имущества в качестве вклада в уставный капитал АО, создаваемого совместно с арендатором с предоставлением последнему права первоочередного приобретения акций. В решении указываются наименование имущества и иные данные, позволяющие его идентифицировать в соответствии с договором аренды, рыночная стоимость имущества согласно отчету независимого оценщика, количество и номинальная стоимость приобретаемых в собственность РФ акций создаваемого акционерного общества. Этим же решением утверждаются устав АО, кандидаты в его органы управления и назначается представитель РФ для участия в учредительном собрании АО. Количество акций создаваемого АО, передаваемых Российской Федерации в лице Минимущества России и арендатору, определяется пропорционально вкладам, внесенным соответственно РФ и арендатором. Одновременно с принятием указанного решения Минимущество России (его территориальный орган) заключает с арендатором соглашение о расторжении договора аренды с правом выкупа. После регистрации отчета о размещении первого выпуска акций АО Минимущество России передает РФФИ (продавцу) акции созданного АО для их продажи арендатору. Продавец в целях реализации арендатором права первоочередного приобретения находящихся в федеральной собственности акций направляет арендатору извещение о количестве и цене подлежащих продаже ему акций, а также сообщает о порядке внесения денежных средств на счет продавца. Цена подлежащих продаже акций определяется на основании отчета независимого оценщика, привлекаемого продавцом. Двум и более арендаторам акции продаются пропорционально количеству принадлежащих им акций АО. В случае если в течение 2 месяцев со дня отправления извещения арендатор не воспользуется своим правом первоочередного приобретения акций (не направит в адрес продавца заявление о покупке с приложением копии платежного документа о внесении платежа на указанный в извещении счет продавца), такие акции подлежат приватизации в порядке и способами, предусмотренными Законом о приватизации. Очевидно, что описанная выше, и апробированная на практике, схема совместного с арендатором акционирования земельных участков и недвижимого имущества, расположенного на них, вполне реализуема субъектами федерации и муниципальными образованиями РФ в случае нежелания арендаторов по какой – либо причине участвовать в приватизации земельной публичной собственности. Важно также иметь в виду и то обстоятельство, что в соответствии с п.3 ст. 28 Закона о приватизации арендаторы – собственники объектов недвижимости, не являющихся самовольными постройками и расположенных на земельных участках, относящихся к государственной или муниципальной собственности, обязаны либо взять в аренду, либо приобрести у государства или муниципального образования указанные земельные участки, если иное не предусмотрено федеральным законом. Согласно п.2 ст.209 ГК РФ собственник (в нашем случае СФ или МО) вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества (земельные участки) любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом. Кроме того в ст. 617 ГК РФ под названием «Сохранение договора аренды в силе при изменении сторон» прямо указано: «Переход права собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления, пожизненного наследуемого владения) на сданное в аренду имущество к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора аренды» (п.1).